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刑法法律法規(guī)范文第1篇

上述反腐法律體系的建立和不斷完善，很好的抑制了社會的腐敗現(xiàn)象，在當今社會仍然發(fā)揮重要的作用，取得一定成效。但是，在取得這些成效的同時，我們也不應(yīng)當忽視現(xiàn)行反腐敗法律法規(guī)結(jié)構(gòu)中存在的問題。

（一）立法有數(shù)量，沒內(nèi)容。

在1995至2011年期間，中央和各個地方部門先后頒布了60余項與反腐敗相關(guān)的規(guī)則，幾乎平均每兩個月頒布1項，但是這些規(guī)則的內(nèi)容大同小異，集中體現(xiàn)了數(shù)量大、重復性高、缺乏實質(zhì)內(nèi)容的問題。

（二）立法內(nèi)涵表達不具體。

我國反腐敗的法律法規(guī)在內(nèi)涵表達上往往比較模糊，經(jīng)常會出現(xiàn)不確定的描述，導致不同執(zhí)法者在尺度把握上存在較大差別，同時，也使得腐敗分子有了鉆法律空子的空間和機會。

（三）操作性不高。

為了嚴懲那些不能對其巨額財產(chǎn)來源進行合理解釋的腐敗人員，《刑法》內(nèi)部設(shè)置了“公務(wù)員巨額財產(chǎn)”。設(shè)置該罪名的初衷可謂用心良苦，可現(xiàn)實實踐過程中卻事與愿違。一方面，司法機關(guān)由于受到不同方面的潛在壓力，可能會借助此條文存在的便利對腐敗分子的罪行進行掩蓋。另一方面，腐敗分子分子為了避重就輕，導致常有此條文被利用的情況發(fā)生。這是因為與貪污罪的最高量刑為死刑，而此罪名的最高刑期僅為有期徒刑五年以下，兩者的懲罰力度無法相比。所以，腐敗分子為了避免受到更為嚴重的處罰，就會對諸如受賄、貪污之類的罪名不進行主動交代。這樣，不僅腐敗人員得以從輕處罰，甚至逃脫有關(guān)法律的制裁，同時也會削弱法律效力，甚至可能在日后縱容腐敗的滋生。

二、解決問題的措施

(一)建立健全反腐敗法制體系。

通過上文的分析和總結(jié)可以看出，建立完善的反腐敗法制度體系關(guān)鍵是要制定出科學、嚴謹、高效的相關(guān)法律法規(guī)，而這正是目前我國反腐敗法制體系的癥結(jié)所在即我國的反腐敗法制體系缺少部分預(yù)防和懲治的具體內(nèi)容。我們認為，科學、嚴謹、高效的反腐法律法規(guī)應(yīng)當包括以下內(nèi)容:統(tǒng)一的專門法、完善的單行法和與專門法、單行法相配套的法律法規(guī)。

(二)加強國際法制領(lǐng)域合作

腐敗犯罪是一種超越國別的、危害極大的犯罪。近年來，出現(xiàn)國際化的特征，這就意味著，根治不在是某個國家的問題，需要全球各國通力合作。2005年10月27日，我國批準通過了《聯(lián)合國反腐敗公約》，成為這個有167年締約國、聯(lián)合國歷史上第一部指導國際反腐敗斗爭的正式法律文件的第一批締約國。《公約》不僅對對健全和完善我國反腐敗法律機制具有促進作用和借鑒意義，而且為開展國防反腐敗合作確立了國防法律基礎(chǔ)。在《公約》的框架下不斷加強加強反腐敗國際合作，不僅是完善我國的反腐敗法制體系需要，同時也是我國對世界反腐敗事業(yè)的支持和貢獻。

(三)充分發(fā)揮各部門的執(zhí)法功能。

與腐敗作斗爭需要多項手段，多種途徑，單靠某條法律，個別部門力圖是不可能的。這是因為一個腐敗現(xiàn)象的背后將觸犯多項法律，需要多個部門通力合作，共同處理。所以，要充分發(fā)揮各部門的執(zhí)法功能，并形成互通有無、協(xié)調(diào)配合的執(zhí)法機制，共同抵制腐敗。

(四)明確反腐敗法制體系中法律的具體內(nèi)容。

明確反腐敗法律的具體內(nèi)容是健全和完善我國反腐敗法制體系的瓶頸和關(guān)鍵，只有明確法律的內(nèi)容，才能更好的貫徹這些法律的內(nèi)涵要求，準確傳達反腐法律的法律意圖，引導執(zhí)法者合理使用法律工具進行打擊和預(yù)防。

三、小結(jié)

刑法法律法規(guī)范文第2篇

2008年北京奧運會即將開幕，此時研究奧運知識產(chǎn)權(quán)的保護具有特別重要的意義，侵犯奧運知識產(chǎn)權(quán)的手法和形式是千變?nèi)f化的，其中很大一部分從廣告中表現(xiàn)出來。對奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)的保護分為顯性市場和隱性市場兩大類。從理論上認定對其顯性市場的保護是明確的，然而。對隱性市場卻是法律的模糊區(qū)域，只有對這一問題深入研究才能做到維護奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法到位。

一、保護奧林匹克標志的法律依據(jù)

國際奧委會在《奧林匹克》和《主辦城市合同》等文件中專門規(guī)定了奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)的具體范疇和保護要求，即不論出于何種目的，未經(jīng)許可均不得使用，保證合法使用者通過奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)獲取商業(yè)利益，杜絕違規(guī)使用；對違規(guī)使用者追究法律責任，包括索取賠償。其目的是絕不允許未獲許可者尤其是國際奧委會贊助商的同業(yè)競爭者，與奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)發(fā)生任何商業(yè)使用上的關(guān)聯(lián)，即不允許其利用奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)對國際奧委會贊助商實施不正當競爭。

對知識產(chǎn)權(quán)的保護，我國現(xiàn)有的《商標法》、《著作權(quán)法》、《專利法》、《廣告法》、《體育法》、《刑法》、《特殊標志管理條例》等法律法規(guī)都有涉及。針對奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)的保護：在申辦成功后北京市政府和國務(wù)院先后專門制定了《北京市奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)定》和《奧林匹克標志保護條例》，國家工商總局公布了《奧林匹克標志備案及管理辦法》。上述一系列法律法規(guī)，對奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)實施了多重的保護措施，實現(xiàn)了中國政府對國際奧委會的承諾，體現(xiàn)了我國不斷完善的法制進程。

二、奧運隱性市場行為的防范

在國際奧委會《主辦城市合同》中提到了“ambush marketing”一詞，翻譯為“隱性市場行為”。隱性市場行為是指未經(jīng)權(quán)利人許可，與奧林匹克運動建立聯(lián)系，使公眾誤認為從事該行為的企業(yè)與奧林匹克運動有贊助或其他支持關(guān)系的行為。

奧運隱性市場行為主要有三種表現(xiàn)形式：

第一種是非合作伙伴企業(yè)想方設(shè)法與奧運會建立虛假或未經(jīng)授權(quán)的聯(lián)系。比如，奧組委僅僅向某家企業(yè)購買了玻璃杯，這家企業(yè)就擅自以奧林匹克供應(yīng)商的名義進行廣告宣傳，構(gòu)成了隱性市場行為。

第二種是指非合作伙伴企業(yè)違反各種保護奧林匹克標志使用規(guī)范的法律法規(guī)的行為。如一則報紙報花廣告中一款知名運動服裝品牌，通過為奧運會倒計時冠名這種方式使讀者對該企業(yè)與奧運會的關(guān)系產(chǎn)生誤解。

第三種是非合作伙伴企業(yè)故意或非故意地干擾奧林匹克合作伙伴的合法市場開發(fā)活動的行為。

國際奧委會十分重視對隱性市場行為的防范。國際奧委會與北京市政府簽訂的《第29屆奧林匹克運動會主辦城市合同》明確規(guī)定：“任何公有或私營實體所組織的廣告或促銷計劃都不能涉及奧運會、任何奧林匹克隊或奧運會的年份，也不得暗示與奧運會、任何奧林匹克隊或奧運會的年份有關(guān)”。

《奧林匹克標志保護條例》第5條規(guī)定“為商業(yè)目的使用，是指以營利為目的，以下列方式使用奧林匹克標志：第(六)項可能使人認為行為人與奧林匹克權(quán)利人之間有贊助或者其他支持關(guān)系而使用奧林匹克標志的其他行為?！睂τ谶@一條款規(guī)定，有學者認為這就是對“隱性市場行為”作出的規(guī)定，但仔細分析這一條款可以看出，這不過是一般法律的兜底條款，因為其違法行為還是“使用奧林匹克標志的其他行為”。而“隱性市場行為”的基本點是雖然不直接使用奧林匹克標志，但通過文字或圖案以種種明示或者暗示的方式使公眾產(chǎn)生誤解，即一種搭順風車的行為。如一則廣告詞表述為“酷開TV08主角：一次體育盛典、28項大賽、302回合對決、數(shù)千次激動、上萬個歡呼、無數(shù)精彩花絮直播”，08年的體育盛典，包含28個大項、302個小項，很明顯就是直指第29屆奧運會，隨后其廣告詞又說“誰能為您一一收納于家中?打開××酷開電視，用液晶電視輕松鏈接互聯(lián)網(wǎng)，08海量賽事，××酷開TV為您實力呈現(xiàn)!”這是一則借奧運會而促銷電視的廣告。再看一個案例，主廣告詞是“同一個世界，把酒賞明月”，三個小畫面的廣告詞分別是“公歷8月8日上弦月”、“農(nóng)歷8月15中秋月”、“公歷8月24日下弦月”，“一輪新月，在上弦與下弦的變遷交替中，盛載13億國人的殷切期待，終迎來那矚目一刻，圓了明月，更圓了體育盛會之夢”。本屆奧運會舉辦期是8月8日至8月24日，又是一則借奧運促銷的廣告，這次推銷的是酒。如按照該條款的規(guī)定，這兩則廣告都無法認定其違法。

目前，我國現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定中難以找到恰當?shù)倪m用條款。保護奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)既是對國際奧委會的承諾，也體現(xiàn)了我國依法治國的進程?？梢灶A(yù)見的是在奧運會開幕前夕的這段時間，侵犯奧標的現(xiàn)象會更為普遍，鑒于立法機關(guān)明確表示我國不針對隱性市場問題予以立法。目前為解決此問題，還可以以北京奧組委作為權(quán)利人對各種侵權(quán)行為予以認定，其中也包括對隱性市場行為的甄別和認定。當然這只是權(quán)宜之計，因為眾所周知北京奧組委是臨時機構(gòu)，奧運會后所有的知識產(chǎn)權(quán)將交國際奧委會。屆時將如何應(yīng)對國際奧委會要求我國政府打擊隱性市場行為的要求?這是一個即將而且肯定會出現(xiàn)的問題，如何解決?

筆者認為，事物都有兩面性，既是難題，也是契機。應(yīng)著手把這種國際慣例引入到我國法律當中，這種行為更多的存在于企業(yè)營銷過程中，而廣告恰恰是最為慣用的手法，所以把隱性市場行為納入廣告管理是比較恰當?shù)?。納入廣告法律體系還有一個有利的地方、就是按照我國國情，與其為一個隱性市場問題申請立法排隊，還不如在修改現(xiàn)有的法律時加以補充來得快。而各界對修改現(xiàn)行《廣告法》的呼聲日益高漲，且前期調(diào)研準備工作也已經(jīng)進行了幾年，對其修改應(yīng)該是近期可以期待的，隱性市場行為完全可以按照《廣告法》中的誤導廣告規(guī)定對其予以認定、處理。需要強調(diào)的是必須在修改后的廣告法準則中，明確區(qū)分虛假廣告與誤導廣告的界限，細化認定標準和尺度。

三、奧標延展保護與公益廣告界定

公益廣告是由廣告主自愿的，以社會主義精神文明建設(shè)為內(nèi)容，旨在弘揚民族文化，傳播道德規(guī)范，提高公民素質(zhì)，不以營利為目的的廣告。政府鼓勵和支持公益廣告的

發(fā)展，

對奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)的保護，一直有兩種觀點：即認為保護得當和保護過當?？隙ǚ降囊罁?jù)不用展開論述，作為奧運會主辦城市，按照國際慣例對奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)予以保護是正當?shù)?、合理的。反對方的意見是，保護奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)并無不可，但應(yīng)符合國情及中國的法律，我國沒有針對隱性市場行為立法，現(xiàn)行法律法規(guī)中也沒有“隱性市場行為”這個詞匯，法無明文規(guī)定即為不禁止，不能以國際慣例為由加以限制。另外即便《奧林匹克標志保護條例》規(guī)定了“可能使人認為……其他行為”，也還有一個個案認定問題，這里面又涉及工商行政管理機關(guān)的自由裁量權(quán)。

我國的國情是群眾熱情高、參與意識強?！皻g度春節(jié)”、“中秋快樂”、“熱烈慶?！痢林苣辍钡茸８V告：“迎三酬賓”、“六十小時不打烊”等促銷廣告：“祝中非論壇圓滿成功”、“歡迎各國嘉賓光臨北京”等大型活動廣告都是常見的。各種廣告以各種形式(橫幅、燈箱、彩旗、候車亭、平面廣告等等)幾乎遍布大街小巷、樓堂館所。這里既有政府機關(guān)、社會團體設(shè)置的，但更多的是各行各業(yè)的經(jīng)營者為了烘托氣氛，表達一種喜悅的心情而自發(fā)地主動地設(shè)置的。

刑法法律法規(guī)范文第3篇

關(guān)鍵詞：招投標；串通招投標；法律法規(guī)完善；電子招投標

中圖分類號：TU723.1 文獻標識碼：A

前言

2000年1月我國《招標投標法》正式頒布實施，全國全面推行招標投標制度有了法律依據(jù)和法律保證。2002年我國又頒布實施了《政府采購法》，推動了招投標活動的迅猛發(fā)展，從而招投標的事業(yè)在我國也掀開了新的一頁。更值得我們欣慰的是2013年2月4日，國家發(fā)展改革委、工業(yè)和信息化部、監(jiān)察部、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、交通運輸部、鐵道部、水利部、商務(wù)部聯(lián)合了《電子招標投標辦法》，5月1日起已正式實施。該辦法的出臺，是我國招投標史上的一項重大舉措。對于促進招標采購市場健康發(fā)展、推動政府職能轉(zhuǎn)變、推進生態(tài)文明和廉政建設(shè)具有重要意義。

本文在此背景下，從法律規(guī)制角度界定了串通招投標的行為及產(chǎn)生的原因，從而在完善串通招投標行為的法律法規(guī)方面和推廣落實電子招投標方面提出了自己的意見和建議。

一．串通招投標行為概述及危害

我國《關(guān)于禁止串通招投標行為的暫行規(guī)定》第2條第4款對串通招投標行為進行了界定：串通招投標，是指招標人與投標人之間或者投標人與投標人之間采用不正當?shù)氖侄?，對招標公告中有關(guān)事宜進行串通，以排擠或者損害其他投標者合法利益的行為。

串通招投標的表現(xiàn)形式有兩種：第一種表現(xiàn)形式：招標人與投標人之間相互串通。手段一是招標人預(yù)先內(nèi)定投標人，即招標人利用其手中權(quán)利，提前預(yù)定好投標人，將招投標程序視為形式，把應(yīng)該公開的開標程序省略，不進行公開招標；有的雖然公開招標但是招標公告范圍不廣，時間不長，使得公告信息接受面窄，在規(guī)定的時間內(nèi)，只有提前預(yù)定好投標人參加投標。

串通招投標的第二種表現(xiàn)形式：投標人之間相互串通投標。其手段通常為一個投標標段內(nèi)兩個或者兩個以上的投標人之間或全部投標人之間相互約定報高價或者報低價投標；或在投標中相互約定分別以高、中、低價位；或投標人之間通過談判事先達到串通各方的某種利益，內(nèi)定中標人后再參加投標，串通投標各方的投標報價不是自己真實意思的表達，通過串通投標，損害的是招標人和其他未串通投標人的利益。

串通招投標的危害有如下四點：

1.侵犯其他投標人的合法利益

2.加大了招標人的成本

3.工程質(zhì)量和安全無法保證

4.滋生行為

二．串通招投標行為的性質(zhì)界定

1.串通招投標行為在反不正當競爭法中的性質(zhì)界定

串通招投標行為，滿足不正當競爭行為的三個特征：

一是不正當競爭的主體是經(jīng)營者——串通招投標行為的主體是招標人和投標人，他們都是工程建設(shè)領(lǐng)域中的經(jīng)營者。

二是行為具有違法性——我國在《反不正當競爭法》中的第二條作了規(guī)定：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德?！钡谑鍡l第一款：“投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價?！?/p>

三是行為損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂了社會經(jīng)濟秩序——串通招投標行為損害招標人或其他投標人的合法權(quán)益，侵害了國家和公共利益，更腐蝕了我們國家政府及官員等。

2．串通招投標行為在反壟斷法中的性質(zhì)界定

在經(jīng)濟法體系下，串通招投標行為是一些企業(yè)通過改變原有的競爭方式進而改變交易價格、脫離招標制度，來賺取自己的非法利益，而做出的排除和限制競爭的行為。

《中華人民共和國反壟斷法》第一條規(guī)定，“為了預(yù)防和制止壟斷行為，保護市場公平競爭，提高經(jīng)濟運行效率，維護消費者利益和社會公共利益，促進社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，制定本法”。

而串通招投標這種行為嚴重地限制了自由、公平的競爭，屬于限制競爭行為中的價格壟斷協(xié)議。

三．串通招投標行為產(chǎn)生的法律制度原因

我國的招投標制度隨著工程建設(shè)項目的發(fā)展而不斷改進和完善，但是我們招投標制度起步晚，相關(guān)法律體制不夠明確和規(guī)范，還不能徹底的遏制和杜絕串通招投標行為的發(fā)生。例如，招投標法對串通招投標這一違法行為的相關(guān)規(guī)定不夠具體，實施起來沒有操作性和約束力；刑法中的規(guī)定雖然有串通招投標罪的認定，但是對于“情節(jié)嚴重”沒有做出具體的規(guī)定，仍然不夠明確。反不正當競爭法對于法律責任的形式規(guī)定過少，處罰的手段不夠健全。國務(wù)院及有關(guān)政府也制定了一系列的配套規(guī)章和法規(guī)用于更好的貫徹落實《招投標法》和《反壟斷法》，但是我們也看到了，地方法規(guī)條文之間以及招投標法在內(nèi)容上還存在重疊交叉，甚至不一致，從而給串通招投標規(guī)制機關(guān)的統(tǒng)一執(zhí)法帶來困難。

不法分子利用現(xiàn)行法律制度的不足和漏洞進行違法操作，其常用手段有：

1. 違法肢解工程規(guī)避招投標

2. 限制招標信息控制投標

3. 設(shè)置障礙排擠其他投標人

4. 圍標

政府投資項目招標投標中，承擔著立法、監(jiān)督管理和投資人三種角色，界限也不明確，雖然有法可依，但是有的行政機關(guān)出現(xiàn)以言代法，以政代法，以不正當?shù)母偁帀艛喑邪こ?，違反市場經(jīng)濟要求，搞地方保護主義，以各種形式非法干預(yù)招標投標活動。有的政府官員甚至在政府采購或者政府招標中搞權(quán)錢交易，，干預(yù)正常的招投標活動，要求將項目交給指定的供應(yīng)商、承包商等等。使得實行招投標也只能流于形式。正常的招投標市場秩序更沒法正常建立，像這種情況都是市場監(jiān)管不力的體現(xiàn)。

四.完善遏制串通招投標行為的法律法規(guī)

隨著經(jīng)濟競爭市場的不斷發(fā)展，串通行為卻屢屢發(fā)生，我們必須拿起法律作為武器，加大懲治力度，使得串通招投標者的行為期望利益小于違法風險，達到遏制串通招投標的目的。第一，在民事?lián)p害賠償上，首先實行無過錯損害賠償責任，不管經(jīng)營者是過失還是故意，也不管是無過失還是無故意，都不能免除他的損害賠償?shù)呢熑?；其次實行雙倍賠償?shù)呢熑?，為了更加有效地發(fā)揮損害賠償對串通招投標等違法行為的遏制，不建議采取等價有償原則進行賠償，建議采取雙倍賠償?shù)姆绞?，這樣才會鼓勵受損害人去法院提訟，提出賠償，也有從一個側(cè)面抑制串通招投標行為的發(fā)生。第二，在行政處罰上，提高處罰罰款額，明確罰款的計算基礎(chǔ)和標準，延長取消投標資格的期限等措施。第三，在刑事處罰上，可以增加罰金額或徒刑期限，通過加大這些對串通招投標行為的處罰措施，起到提高防止該行為發(fā)生的效果。

五．全面推廣電子招投標

為提高采購透明度，節(jié)約資源和交易成本，有效防治招投標過程中的弄虛作假、暗箱操作、串通投標、限制排斥潛在投標人等問題的出現(xiàn)，進一步規(guī)范、健全電子招投標，明確其法律地位，2013年5月1日，由國家發(fā)改委等八個部門正式頒布了首個《電子招標投標辦法》，八部門共同一個法律政策這在招投標歷史上是很少見的。由此可以看出，我國對工程建設(shè)領(lǐng)域招投標活動給予極度的重視。

在《辦法》中，確定了各部門在電子招投標活動中的職能分工和責任。針對電子招標投標的特點，監(jiān)督管理的方式方法也有所創(chuàng)新。一是通過信息公開加強社會監(jiān)督。規(guī)定社會公眾、市場主體免費注冊登錄和獲取依法公開的招標投標信息。二是通過信息集成分析提高監(jiān)管效果。利用公共服務(wù)平臺的信息整合優(yōu)勢，分析預(yù)警和有效防范圍串標等違法行為。三是發(fā)揮信用機制獎優(yōu)懲劣作用。規(guī)定公共服務(wù)平臺和行政監(jiān)督平臺依法有關(guān)行政許可、行政處理決定、相關(guān)市場主體業(yè)績和信用情況，鼓勵公布合同履行情況。四是明確在線監(jiān)管載體和要求。規(guī)定監(jiān)督部門依法設(shè)置行政監(jiān)督平臺并公布行政監(jiān)督的職責權(quán)限。交易平臺、公共服務(wù)平臺應(yīng)當為監(jiān)督部門依法實施的監(jiān)督提供通道、交互信息、為監(jiān)督部門登錄使用平臺提供必要條件，實現(xiàn)對電子招標投標在線監(jiān)管。

六．結(jié)論

健全招投標法律法規(guī)是一個循序漸進的過程，通過加大法律處罰力度來制裁串通招投標行為更是任重而道遠。《電子招標投標辦法》的與實施為中國未來招投標的發(fā)展指明了方向。我們有理由相信，中國未來的招投標法律規(guī)制會更加趨于完善。

參考文獻：

[1]武晉偉.串通招投標法律問題研究[D].中南大學博士論文,2006(04).

[2]陳雯.我國工程招投標串標行為[J].煤炭技術(shù),2010(02).

[3]余廷亮.淺析圍標、串標行為及其規(guī)范[J].建設(shè)監(jiān)理,2008(01).

[4]尚雪莉.串通招投標行為的法律規(guī)制[J].現(xiàn)代營銷,2012(02).

刑法法律法規(guī)范文第4篇

1行政法律規(guī)范適用方法概述

行政法律規(guī)范適用方法是指在實施行政法律、法規(guī)的相關(guān)機構(gòu)，通過利用相關(guān)的行政法律來對發(fā)生的案件進行處理的時候，使用相關(guān)處理方法的相應(yīng)規(guī)定，以及整個流程中所需要注意的問題，還有以什么方式來表現(xiàn)的總和。相關(guān)的行政人員在實踐過程中，必須要熟悉行政過程中法律的應(yīng)用，并通過對這種手段進行掌握，從而在最大程度來減少錯誤率，使行政工作的成效有所提高[1]。

行政法律規(guī)范適用方法具有一定的規(guī)律性，在相關(guān)的行政人員在執(zhí)法的過程中所遇到的一些行政問題，可以選擇出最合適的方式，在實踐中使整個過程變得規(guī)范化，并選擇較為合理的行政法律適用方法，可以使自由裁量權(quán)得到合理的表現(xiàn)，為使權(quán)利能夠得到有效的平衡，必須要使行政單位的行使權(quán)利合理化。

同時行政法律規(guī)范適用方法還有著一定的客觀性，讓行政相關(guān)的人員按照要求以及嚴格的法律法規(guī)對實踐中的一些事物進行處理，并通過讓相關(guān)的人員對自己所選擇的方法進行詳細的講解與詮釋，可以加深相關(guān)行政人員的影響，對于相關(guān)行政人員的法律思維以及執(zhí)法理念有著大幅度的提升。除此之外，行政法律規(guī)范適用方法還具有一定的辯證性，對于司法機關(guān)行政判決的批判性討論可以更好的開展，通過對各種行為采取相應(yīng)的行政法律法規(guī)適用方法，這種形式所產(chǎn)生的認知以及結(jié)果都是有差異的，以不同的方式來結(jié)束沖突，可以促進相關(guān)判斷的正確性，產(chǎn)生一個更為理性的意識，提高行政法律規(guī)范適用方法的有效性，使行政法律規(guī)范適用方法可以在實踐中更好的運行[2]。

2行政法律規(guī)范適用方法存在的不足

（一）行政機關(guān)自由裁量權(quán)的濫用

在行政事業(yè)單位處理一些比較復雜的事件，比如在法律理論的范圍內(nèi)，但是又違反情理的事件，采取自由裁量權(quán)可以在這兩者的基礎(chǔ)上做出最好的行政裁決，如果在監(jiān)管不當?shù)臅r候，就會非常容易出現(xiàn)相關(guān)權(quán)利濫用的情況，從而導致行政法律規(guī)范適用方法出現(xiàn)各種失誤。當行政適用單位或者是相關(guān)的人員在內(nèi)心出現(xiàn)一些不良的想法時候，在實踐中處理相關(guān)的案件的時候，就是出現(xiàn)適用不當?shù)默F(xiàn)象，使正確的判決結(jié)果有所偏離，在一定程度上還會使參與到相關(guān)事件中的人員的合法權(quán)限受到一定的傷害，不能有效的落實依法行政的方針。在此基礎(chǔ)上，使行政法律規(guī)范適用方法有效性更加的難以實現(xiàn)，并且不同的行政事業(yè)單位具有制定規(guī)范和執(zhí)行規(guī)范的權(quán)利，因此，在實行的過程中一般的事業(yè)單位都會根據(jù)自身所定制的規(guī)范來執(zhí)行，這對于統(tǒng)一適用方法于各個行政事業(yè)單位中有著一定的難度。

（二）適用人員對法律法規(guī)的誤讀

造成相關(guān)法律適用不當?shù)脑虬ㄟm用人員對于相關(guān)的法律法規(guī)產(chǎn)生誤讀的現(xiàn)象，目前主要是表現(xiàn)為兩種形式，一種是在面對行政行為其中一種時，由于適用的效力因為行政問題的不同從而產(chǎn)生一些不一樣，比如說有的法律是適用于大部分解釋，具有一定的實用性，又比如說部分法律在實踐解釋中只是適用于其中一種，具有一定的獨立性[3]，在實踐的過程中，有的時候就會發(fā)生司法所給出來的解釋，和行政事業(yè)單位適用的法規(guī)有所不同，會引發(fā)不同程度的沖突。其次，出現(xiàn)上述現(xiàn)象的時候，根據(jù)我國的相關(guān)法律規(guī)定，沖突是由我國國務(wù)院來對此作出相關(guān)的決定的，同時選擇一個最佳的作為適用規(guī)范，也需要進行相應(yīng)的裁決。但在實踐中，由于缺乏相應(yīng)的程序來進行規(guī)范，使其在運行的過程中比較容易產(chǎn)生沖突，影響到行政法律法規(guī)適用方法有效性。

（三）援引錯誤和適用籠統(tǒng)

行政事業(yè)單位在執(zhí)法的過程中也是比較容易出現(xiàn)失誤的，比較常見的援引錯誤和適用籠統(tǒng)，這兩種形式是目前我國行政事業(yè)單位的法律規(guī)范中存在的漏洞，這個漏洞會在實踐中，被一些行政法律規(guī)范主體的應(yīng)用程序所利用，從而導致一些相關(guān)法律的缺失等問題。在相關(guān)人員實踐執(zhí)行的過程中，執(zhí)行的相關(guān)法律會比較籠統(tǒng)，對于很多具體的條例沒有進行比較細的劃分，同時也沒有將其具體的表明出來，只是說明采取哪一種法律來進行處理，但是不夠具體，在執(zhí)行的過程中難免會出現(xiàn)失誤，導致錯誤的產(chǎn)生。在相關(guān)法律的援引方面，有部分行政事業(yè)單位在執(zhí)行相關(guān)的法律的時候，沒有將法律援引到其中，還有部分行政事業(yè)單位雖然將法律援引運用到其中，但是其中的漏洞會導致一系列的不良影響[4]。

3行政法律規(guī)范適用方法有效性的解決措施

（一）提高適用人員的職業(yè)素質(zhì)

行政法律規(guī)范適用方法有效性能否提高，相關(guān)適用人員的職業(yè)素質(zhì)對其有著非常大的影響，但是在現(xiàn)階段行政法律規(guī)范適用人才明顯的表現(xiàn)出專業(yè)能力不過硬，綜合職業(yè)素質(zhì)不高的狀態(tài)。行政事業(yè)單位通過一系列的活動來建立相關(guān)人員的法律思維模式，從而使整體人員的綜合素質(zhì)有所提高，采取培訓的方式來更新鞏固適用人員對相關(guān)法律規(guī)范的認識，再采取考核的方式，使適用人員對于相關(guān)法律規(guī)范有著更加深刻的認識，在實踐中減少錯誤，或者是通過國內(nèi)外人才交流的方式以及一些鍛煉的機會來增加適用人員的實際經(jīng)驗。

（二）提升可操作性

要想將行政法律規(guī)范適用方法有效性提高，首先要對于行政法律規(guī)范適用方法的理解程度進行改善，有部分相關(guān)人員對于法律的解決能力不足，因此，可以使行政法律規(guī)范適用方法的理解程度適當?shù)慕档停瑥亩尭嗟娜藛T理解，有效的提高行政法律規(guī)范適用方法的可操作性?？梢詮钠湔Z言表達的形式入手，通過比較明確的語言來表達其中心意思，同時吸取一些在實踐中的一些經(jīng)驗，使其變得通俗易懂，便于理解的法律方式語言。

（三）減少潛在問題

要減少其中的一些漏洞，必須要通過對相關(guān)法律的建設(shè)與完善，通過在出現(xiàn)失誤的實踐案例中找出具體并且多次出現(xiàn)的問題，通過對問題的一些理解，并通過實踐研究，選擇出比較合適的方式來將問題進行處理，找出比較合適的處理方案，減少潛在問題發(fā)生率，使其有效性有所提升。要減少相關(guān)問題的產(chǎn)生，必須要加強相關(guān)法律程序的監(jiān)管，對于相關(guān)法律產(chǎn)生的每一個環(huán)節(jié)都要進行嚴格的監(jiān)督，并在表決完成后，嚴格按照規(guī)定執(zhí)行[5]。對制度要加強相關(guān)的配置，通過對行政制度以及司法解釋制度的不斷完善，來將行政立法的一些空白的地方進行改善，使整個程序是比較完整的，是有法可依的，在實踐運行的過程中也會更加的規(guī)范。

4結(jié)束語

隨著時代的變更，我國行政法律規(guī)范適用方法的種類也越來越多了，只有通過找出在其中存在的問題，并通過相應(yīng)的處理方法來進行解決，才能建立起依法治國的法制國家。

參考文獻

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刑法法律法規(guī)范文第5篇

[論文關(guān)鍵詞]“小產(chǎn)權(quán)房” 法律保護 必要性

小產(chǎn)權(quán)房的存在由來已久，以前一直沒有受到重視，但隨著近年房市的一路走高，房產(chǎn)價格急劇上升，價格相對低廉的小產(chǎn)權(quán)房才開始進入人們的視野，小產(chǎn)權(quán)房由于存在諸多問題，它的出現(xiàn)影響了房地產(chǎn)市場健康、穩(wěn)定的發(fā)展，也影響了人民的安居樂業(yè)，推動小產(chǎn)權(quán)房理論的研究，成為了我們當前迫在眉睫研究的話題之一，下面本文剖析小產(chǎn)權(quán)房存在的原因，以及推動小產(chǎn)權(quán)房完善的對策意義。

一、我國“小產(chǎn)權(quán)”房存在的原因

（一）相關(guān)規(guī)定之間的矛盾

《民法通則》中第71條規(guī)定：財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利?！段餀?quán)法》第4條規(guī)定：國家、集體、私人的物權(quán)和其他權(quán)利人的物權(quán)受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。第39條規(guī)定：所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利?！段餀?quán)法》第3條第3款規(guī)定：國家實行社會主義市場經(jīng)濟，保障一切市場主體的平等法律地位和發(fā)展權(quán)利。依據(jù)上述法律，似乎“小產(chǎn)權(quán)房”是有合法地位的，事實上，“小產(chǎn)權(quán)房”也是當?shù)剜l(xiāng)鎮(zhèn)政府同意并且發(fā)放證書的，是承認的。然而我國《土地管理法》第43條、第44條明確規(guī)定，不論任何單位及個人進行工程建設(shè)并且需要使用土地的，必須依法按照規(guī)定程序申請，才能合法使用國有土地；將農(nóng)用土地變性為建設(shè)用地的，或者工程建設(shè)需要占用土地的，必須按照法律法規(guī)有關(guān)要求辦理變性轉(zhuǎn)用手續(xù)。以上法律制度之間的矛盾，將“小產(chǎn)權(quán)房”推向了極為尷尬的境地。對于農(nóng)村集體而言，他們本身并不擁有集體土地產(chǎn)權(quán)，至少在完全意義上的土地產(chǎn)權(quán)不可能擁有，因而在土地流轉(zhuǎn)市場里邊是不可能存在農(nóng)村集體所有土地的?！靶‘a(chǎn)權(quán)”房無法進入房地產(chǎn)交易所辦理轉(zhuǎn)讓、抵押、過戶，是不能夠得到法律保護的。

（二）住房的剛性需求與高房價之間的矛盾

近十年，我國經(jīng)濟發(fā)展迅速，即使政府針對抑制房價積極嘗試著出臺不同的政策，然而，房價依然是居高不下。隨著城鎮(zhèn)化進程的大力推進，大量已經(jīng)喪失土地的農(nóng)村勞動力紛紛涌入城市，他們都希望能夠在城市有一個屬于自己的住房；另外，城市中也有一部分人因為子女已經(jīng)成人，也需要一套房子給他們將來的生活鋪路。然而他們的收入使得他們對城市的住房望而卻步，種種類似的剛性需求使人們不得不把注意力集中到周邊城鎮(zhèn)的“小產(chǎn)權(quán)房”上。而對于出售“小產(chǎn)權(quán)房”的集體而言，這獲得的收入遠遠高于土地被占用補償款。這種矛盾讓“小產(chǎn)權(quán)房”如雨后春筍一般，大量出現(xiàn)在城市周邊的城鎮(zhèn)。

二、小產(chǎn)權(quán)房帶來的社會危害

（一）加速耕地減少，威脅國家糧食安全

我國整體處于地少人多的國情之中，土地資源更顯其重要性，截止到2011年，我國耕地面積18.25億畝，其中發(fā)達城市諸如北京、天津、上海、浙江、福建、廣東六省市人均擁有的耕地面積比聯(lián)合國糧農(nóng)組織確定的0.8畝的警戒線還要低。中國要以世界7%的耕地養(yǎng)活世界22%的人口，糧食問題是一個關(guān)系社會和國家穩(wěn)定的大事。但是小產(chǎn)權(quán)房這種自發(fā)行為的出現(xiàn)，讓很多原有的耕地變成了高樓，在一定程度上直接導致耕地面積減少，并且在近幾年中，小產(chǎn)權(quán)房問題凸顯，如果不加以抑制，將會導致更多的土地被侵占，耕地面積及糧食安全將無法得到保障。

（二）小產(chǎn)權(quán)房購買者的利益存在潛在性的危害

1.物權(quán)法上不受保護

因為房屋屬于不動產(chǎn)，根據(jù)《物權(quán)法》第九條“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！备鶕?jù)法律規(guī)定，農(nóng)村的宅基地使用權(quán)以及在其上的房屋所有權(quán)是不能夠自行轉(zhuǎn)讓的，即使轉(zhuǎn)讓也應(yīng)是在集體經(jīng)濟的內(nèi)部，不能夠轉(zhuǎn)讓給城市居民。因此，即使買受人獲得了當?shù)卣鄳?yīng)的“產(chǎn)權(quán)”文件，也不產(chǎn)生物權(quán)效力。因此，一旦國家決定對于集體土地進行征用或拆遷，將有可能直接導致買受方得不到任何經(jīng)濟補償。

2.債權(quán)法上因存在合同無效的法定事由，購買者的權(quán)益不能得到保護，這一點在《合同法》第52條第（五）項有明確的規(guī)定“有下列情形之一的，合同無效：違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”因此，買受方如果是城鎮(zhèn)居民，在購買小產(chǎn)權(quán)房之后，將得不到相應(yīng)的法律保護。

（三）擾亂了國家對土地的整體規(guī)劃和利用

國家依據(jù)整體經(jīng)濟以及社會發(fā)展的總體目標，制定土地的總體使用方針與規(guī)劃，并依據(jù)土地利用調(diào)整次序和土地利用結(jié)構(gòu)與布局，來合理安排我國對于各類土地的使用，本著盡可能保護耕地和控制非農(nóng)建設(shè)侵占農(nóng)用地的原則，協(xié)調(diào)土地資源的保護和經(jīng)濟發(fā)展的關(guān)系。而小產(chǎn)權(quán)房的建設(shè)往往是“先斬后奏”或者“只斬不奏”，造成國家土地利用規(guī)劃的失控，擾亂國家對于土地使用的整體規(guī)劃。

三、針對“小產(chǎn)權(quán)房”制定保護性法律法規(guī)的意義

目前，城市人群和農(nóng)村人群固定房產(chǎn)的價值最大差異不是來自地域等條件限制，而是來自法律對固定房產(chǎn)的身份限定。這種情況的存在是侵犯了憲法賦予農(nóng)民的平等權(quán)利的。制定“小產(chǎn)權(quán)房”保護性法律法規(guī)可以給予農(nóng)民平等權(quán)利，也可以無形中增加農(nóng)民的固定資產(chǎn)的貨幣總值。另外，農(nóng)民擁有“小產(chǎn)權(quán)房”的合法權(quán)利，一旦第三方征用的時候，高額的土地補償款也會幫助農(nóng)民在喪失房屋之后重新?lián)碛凶约旱男路慨a(chǎn)。

其次，對于已經(jīng)購買“小產(chǎn)權(quán)房”的購房者來講，制定保護性法律法規(guī)之后，他們的房產(chǎn)權(quán)益得到了保障，這對于這些低收入人群來講，無疑是維護了他們的財產(chǎn)權(quán)益，是有利于社會和諧穩(wěn)定的，這推進這部分人民群眾的生活質(zhì)量會起到極大的作用。

“小產(chǎn)權(quán)房”保護性法律法規(guī)的制定，從某種程度上講可以補充稀缺的公益住房資源，不僅緩解了高度緊張的住房壓力，同時對我國目前居高不下的房價起到一定的抑制作用。如果“小產(chǎn)權(quán)房”合法化，自然就擴大了“小產(chǎn)權(quán)房”的購買群體，合理合法的建設(shè)，會加速城鄉(xiāng)一體化進程。

四、制定“小產(chǎn)權(quán)房”保護性法律法規(guī)的政策探討

（一）規(guī)范現(xiàn)有“小產(chǎn)權(quán)房”

1.對于非法侵占耕地、私搭亂建的 “小產(chǎn)權(quán)房”要堅決予以拆除。不允許任何地方政府、任何房地產(chǎn)開發(fā)商、任何個人以任何名義將這種侵害國家耕地的“小產(chǎn)權(quán)房”合法化。

2.對于搭建在農(nóng)民宅基地的“小產(chǎn)權(quán)房”，公布法律予以合法化。并且將這部分房源納入保障性住房體系，用城市周邊的房源解決低收入人群的住房問題，緩解城市住房緊張的不利局面。

（二）建立一套嚴格的“小產(chǎn)權(quán)房”建設(shè)審批制度

當“小產(chǎn)權(quán)房”取得合法地位后，其價值的增漲必然使一些人想用非法的手段從中得利。必須建立一套嚴格的“小產(chǎn)權(quán)房”建設(shè)審批制度，避免國家耕地嚴重流失，對于打破制度，非法審批和建設(shè)的人員，要公布法律予以嚴懲，增加此類犯罪的成本。

（三）規(guī)范“小產(chǎn)權(quán)”房屋買賣管理