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中西音樂論文

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中西音樂論文

中西音樂論文范文第1篇

中職音樂教學(xué)中融入戲曲欣賞,將傳統(tǒng)文化精髓與現(xiàn)代文明進(jìn)行滲透,特別是通過戲曲藝術(shù)來提升學(xué)生的鑒賞能力。如從戲曲文化中的服裝設(shè)計、化妝特點、舞蹈形式、表演手法、以及武術(shù)、雜技等傳統(tǒng)民族元素的引入,將戲曲文化與舞臺藝術(shù)融而為一,從而增強(qiáng)了極高的藝術(shù)審美價值。經(jīng)典的戲曲名段是有生命的,如“花木蘭”所表達(dá)的用于承擔(dān)、自強(qiáng)自立的精神、“小放?!彼鶢I造的詼諧幽默的生活觀,更是對學(xué)生從體驗中來獲得良好的情操和修養(yǎng)。還有“小姑賢”、“小女婿”等曲目,讓學(xué)生能夠從戲曲文化中領(lǐng)略到情感的體驗,精神的升華。歷史戲曲將歷史文化,以及歷史人物進(jìn)行充分表現(xiàn),特別是戲曲藝術(shù)風(fēng)格的漸進(jìn)發(fā)展中,名家梅蘭芳、葉少蘭、馬連良等,以其精湛的藝術(shù)修養(yǎng)和表演技能,贏得了世人對戲曲文化的贊譽。我們從課堂賞析和學(xué)唱實踐中,一方面可以從音視頻資料中來聽、看;另一方面從引入戲曲表演藝術(shù)家,以及鼓勵學(xué)生組織戲曲表演實踐活動,從被動感知到真切體驗,是戲曲文化真正走近學(xué)生生活。如對于京劇《沙家浜》,從“智斗”戲中來引導(dǎo)學(xué)生學(xué)會觀察,循序漸進(jìn)的理解和分析劇中人物角色的特點,并從中來感受戲曲藝術(shù)的博大魅力。

二、借助于戲曲藝術(shù)來提升學(xué)生藝術(shù)修養(yǎng)的有效途徑

從素質(zhì)教育實施以來,對于中職音樂教育改革一直在摸索中不斷完善。戲曲文化藝術(shù)是中國傳統(tǒng)文化的重要內(nèi)容,也是培養(yǎng)學(xué)生人生觀、價值觀的有效載體。借助于戲曲文化藝術(shù),不僅有助于增強(qiáng)學(xué)生的革命傳統(tǒng)教育,還能夠從戲曲文化藝術(shù)中,融入愛國主義情操的培養(yǎng)。如我們分析李鐵梅,我們講解楊子榮,我們談?wù)劰ü猓渌囆g(shù)形象與表達(dá)的思想情感,都是當(dāng)前社會需要格外關(guān)注的隱性教育方式。同時,在戲曲教學(xué)中,對于傳統(tǒng)戲曲中的如《岳母刺字》、《穆桂英掛帥》、《紅燈記》、《楊門女將》等曲目,具有較好的德育功能,從《趙氏孤兒》、《鍘美案》、《赤桑鎮(zhèn)》等曲目中有助于體現(xiàn)社會正義,懲惡揚善;從《打漁殺家》、《將相和》、《打龍袍》等曲目中來融入歷史名著和典故;從《打金枝》、《井臺會》、《茶瓶計》等曲目中來挖掘其深刻的思想內(nèi)涵??偟膩碚f,戲曲教育在推進(jìn)學(xué)生全面發(fā)展中,其作用是深遠(yuǎn)的,而對于中職音樂教育來說尤為重要。

三、推進(jìn)中職音樂教育中戲曲藝術(shù)教育的建議

結(jié)合中職音樂教育實際,從戲曲藝術(shù)與文化知識的選擇與推廣上,主要從以下幾點著手:一是注重戲曲基礎(chǔ)知識點滲透和推廣,循序漸進(jìn)的導(dǎo)入課堂教學(xué)實踐;二是注重戲曲欣賞教學(xué),特別是結(jié)合具體的曲目來介紹劇情、理解劇中人物角色,激發(fā)學(xué)生對戲曲人物的認(rèn)知,特別是經(jīng)典唱段的學(xué)習(xí)和欣賞;三是結(jié)合實際推廣戲曲知識競賽,或歌唱比賽,營造戲曲文化環(huán)境,引導(dǎo)學(xué)生愛上戲曲藝術(shù);四是結(jié)合當(dāng)前戲曲教學(xué)實踐,積極拓展戲曲教育方式,如開展戲曲交流,促進(jìn)戲曲的宣傳與普及。

四、結(jié)語

中西音樂論文范文第2篇

[摘要]西方音樂史是目前中國音樂學(xué)領(lǐng)域中極其重要、開展研究最多的國外學(xué)科之一。改革開放30年,我們在西方音樂史這一研究課題上已取得很多歷史性突破,研究思維、研究成果等都愈益成熟。但是,當(dāng)前對西方音樂史的研究已進(jìn)入嚴(yán)重的瓶頸期,在西方音樂史研究問題上存在著嚴(yán)重的文化缺失。為此,本文將具體探析這一問題,揭示文化缺失的表現(xiàn),并總結(jié)有益的解決對策,以期能夠打破這一瓶頸,促進(jìn)該學(xué)科教育與研究戰(zhàn)略思維的同步轉(zhuǎn)型。

[關(guān)鍵詞]西方音樂史;文化缺失;表現(xiàn);研究

改革開放30多年,學(xué)術(shù)界對于西方音樂史的研究逐漸深入、成熟,西方音樂史以其獨特的學(xué)術(shù)特質(zhì)吸引著大批國內(nèi)學(xué)者前赴后繼地展開研究,在不同的歷史時期,研究成果均有不同的表現(xiàn)特征和學(xué)術(shù)成果。總體來說,我們?nèi)〉昧溯^為系統(tǒng)的歷史性成果,但是卻因?qū)W者自身的狹隘視角使得當(dāng)前的研究進(jìn)入瓶頸期,研究過程中的文化缺失現(xiàn)象極其嚴(yán)重。下面本文將具體來分析這一問題,詳細(xì)闡述文化缺失的表現(xiàn),并總結(jié)相應(yīng)的解決對策,以期能夠突破當(dāng)前的研究框架,探尋出更加符合西方音樂特色的研究模式,促進(jìn)該學(xué)科的進(jìn)一步成熟與發(fā)展。

一、西方音樂史研究中文化缺失的突出表現(xiàn)

(1)研究者自身素質(zhì)中的文化缺失

研究者自身素質(zhì)中的文化缺失是導(dǎo)致出現(xiàn)研究瓶頸的一個主要原因,在國際音樂學(xué)術(shù)會議上,我們始終很難聽到中國學(xué)者的聲音,究其根源,主要是有兩個原因。第一是由于研究者不具備研究的基本能力和素質(zhì),具體包括對作品的感性體驗?zāi)芰?、對音樂本體的分析能力及外文閱讀與翻譯能力,這些都是進(jìn)行西方音樂史研究必不可少的基本素質(zhì),任何一項能力的缺失都會導(dǎo)致學(xué)術(shù)研究的片面化。第二,無論學(xué)術(shù)研究還是教學(xué)實踐,對西方大文化傳統(tǒng)的深入理解、掌握是更為重要的一個基礎(chǔ)和前提,我們所說的文化缺失就包括著最基本的西方文化傳統(tǒng)的缺失,具體表現(xiàn)為哲學(xué)、文學(xué)、歷史、經(jīng)濟(jì)、政治等具體方面。我們的研究是要建立在西方文化內(nèi)涵的基礎(chǔ)之上,涵蓋人文學(xué)科與社會學(xué)科的雙重文化語境。

(2)缺乏對音樂與文化關(guān)系的深度思考

音樂本身就產(chǎn)生于歷史、文化、社會三大人文語境中,缺乏對這些語境的思考及其關(guān)系的探究勢必會使對西方文化史的研究走向偏頗。史料是一個國家、一個時代、一種文化的重要組成部分,只有在歷史與文化的構(gòu)架中研究史料才能夠體現(xiàn)出史料的真實價值。我們對西方音樂史的研究,一個核心的問題就是所遵循的方法論,方法論好比是黑暗中的燈塔,指引著前無古人的音樂研究之旅。當(dāng)前國內(nèi)提出了很多研究方法,這些方法論或多或少都涉及到了音樂與文化的關(guān)系問題,例如歷史主義就特別突出強(qiáng)調(diào)文化與音樂的因果關(guān)系,認(rèn)為文化的宏大背景為音樂本體的演進(jìn)創(chuàng)造了條件。但是問題在于,他們雖然都涉及到文化與音樂的關(guān)系,但是沒有透徹了解歷史和文化的關(guān)系以及音樂與文化的深層關(guān)系。

? (3)對西方音樂史文化內(nèi)涵與視角外延的研究缺失

西方音樂史作為音樂學(xué)專業(yè)的一個重要學(xué)科,在高校教學(xué)中占據(jù)突出地位。西方國家普遍將音樂學(xué)科并至綜合類大學(xué),我國則將其設(shè)置在專門的音樂學(xué)院中。后者的不利之處是音樂專業(yè)學(xué)生不能廣泛了解其他人文和社會學(xué)科的基礎(chǔ)知識,對自身專業(yè)之外的學(xué)科不夠重視。此外,授課方式大都沿用傳統(tǒng)教學(xué)模式,即簡單的介紹作曲家及著名作品,沒有深入研究其文化底蘊,不關(guān)注學(xué)術(shù)研究者的文化素養(yǎng),為此,應(yīng)該積極擴(kuò)大學(xué)術(shù)視野,拓寬音樂史視角外延,重視對音樂本體的研究,加強(qiáng)理論與歷史的相互滲透和融合。

二、改善目前對西方音樂史研究的有益建議

(1)提升研究者自身的學(xué)術(shù)自覺,提高學(xué)術(shù)研究者的學(xué)術(shù)素養(yǎng)

這是做好研究工作的一個基本前提和有力保障。早在很多年前,李應(yīng)華教授就曾提出,要使音樂史相關(guān)問題的研究進(jìn)一步深化,前提必須是學(xué)科同行自身的美學(xué)與史學(xué)理論修養(yǎng)的充實與提高,對國內(nèi)外人文學(xué)科的研究現(xiàn)狀與成果的熟悉與理解。為此,必須提高學(xué)術(shù)研究者的學(xué)術(shù)素養(yǎng),重視對西方文化語境的全面理解與掌握,杜絕“只見樹木、不見森林”的肢解式學(xué)習(xí),我們要努力>!

(2)拓寬音樂史研究的廣度和深度,重視對音樂的本體性研究

于潤洋先生曾經(jīng)指出,要實現(xiàn)對音樂學(xué)學(xué)科的長遠(yuǎn)建設(shè),必須重視三個方面的內(nèi)容,一是擴(kuò)大學(xué)術(shù)視野,二是強(qiáng)化理論與歷史的相互滲透,三是重視對音樂本體的深入研究。擴(kuò)大學(xué)術(shù)視野要從兩個方面來開展,一是要促進(jìn)音樂學(xué)與其他人文學(xué)科例如文史哲等學(xué)科的關(guān)聯(lián),以此拓展對音樂學(xué)研究的深度;另一方面要強(qiáng)化音樂學(xué)各學(xué)科之間的縱向聯(lián)系,實現(xiàn)各音樂學(xué)學(xué)科之間的交叉學(xué)習(xí),增加音樂史研究的廣度。如果沒有對西方文化傳統(tǒng)及研究成果的充分吸收和了解,就很難寫出有“厚重感、中國特色的”西方音樂學(xué)專著。

(3)從高校音樂學(xué)教育模式改革上入手來突破音樂史研究的瓶頸

除了提升研究者自身的學(xué)術(shù)自覺,要突破目前的研究瓶頸,最根本的是要改革高校的音樂教學(xué)模式,優(yōu)化課程設(shè)置,培養(yǎng)學(xué)生廣博的專業(yè)知識和基礎(chǔ)知識。在設(shè)置音樂學(xué)課程時,要本著因材施教、強(qiáng)本固末的原則,既強(qiáng)

中西音樂論文范文第3篇

   科學(xué)與藝術(shù)是兩門截然不同的學(xué)科,但自遠(yuǎn)古時代起,人類的藝術(shù)發(fā)展就不斷地從科學(xué)的進(jìn)步中獲益。在二十一世紀(jì)的今天,隨著人類第三次技術(shù)革命的代表--電子計算機(jī)技術(shù)的迅猛發(fā)展,計算機(jī)作為一種高科技應(yīng)用工具,正以日新月異的面貌滲透到人類社會的各個領(lǐng)域,對社會生活的各個方面都產(chǎn)生著積極的影響。在音樂藝術(shù)和音樂教育領(lǐng)域中,得益于計算機(jī)音序軟件(Sequencer)、MIDI(Musical Instrument Digital Interface)和多媒體(Multimedia)技術(shù)的發(fā)展與成熟,基于PC機(jī)(Personal Computer)基礎(chǔ)上的MIDI和多媒體系統(tǒng)如日方升,不斷地拓展著它的應(yīng)用空間。受其影響,傳統(tǒng)的音樂創(chuàng)作、音樂表演和音樂教育方式都在發(fā)生變化,人們對音樂藝術(shù)的認(rèn)識也在不斷更新。

針對我國高等教育在新世紀(jì)面臨的新形勢,教育部在日前出臺的《關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校本科教學(xué)工作提高教學(xué)質(zhì)量的若干意見》中提出了十二條加強(qiáng)本科教學(xué)工作、提高教學(xué)質(zhì)量的措施和意見,其中之一就是要通過使用現(xiàn)代化教育技術(shù)來提升教學(xué)水平,并具體要求各高校要在加強(qiáng)校園網(wǎng)、電子圖書館、多媒體教室等數(shù)字化教學(xué)環(huán)境建設(shè)的基礎(chǔ)上,讓使用多媒體授課的課時比例逐漸達(dá)到15%以上。

但是,由于我國的實際國情所限,人們對計算機(jī)音樂的應(yīng)用研究起步較晚,計算機(jī)MIDI和多媒體系統(tǒng)在高師音樂教學(xué)中的應(yīng)用目前尚處在開發(fā)階段。本文擬結(jié)合筆者的教學(xué)實踐,針對計算機(jī)MIDI和多媒體系統(tǒng)在高師音樂理論教學(xué)中實際應(yīng)用的若干問題,談一談自己的體會與經(jīng)驗。

一、《和聲學(xué)》教學(xué)

在高師院校的音樂系科里,黑板和鋼琴一直是和聲教學(xué)的主要輔助手段。由于我國的普通音樂教育基礎(chǔ)薄弱,許多高師學(xué)生在入學(xué)前并不了解什么是和聲。面對如此的教學(xué)對象,教師在黑板上寫出的和聲譜例在學(xué)生心中難以形成和聲音響的聽覺聯(lián)想,因而幾近于“紙上談兵”;而鋼琴上彈出的和聲音響瞬間即逝,學(xué)生因看不見其樂譜形式,故而又等于“對空彈琴”。采用這種方式進(jìn)行和聲學(xué)課程的教學(xué),學(xué)生常常有“看不見、摸不著”的心理困惑。盡管教師教的認(rèn)真,學(xué)生學(xué)的辛苦,但學(xué)生最終得到的常常只是一些抽象、繁瑣的清規(guī)戒律。由于在整個教學(xué)過程中學(xué)生的注意力主要集中在怎樣避免書面作業(yè)錯誤這一教學(xué)誤區(qū)之中,因而,在他們的耳朵中感覺不到和聲的音響美,思想上也無法形成最一般的和聲思維習(xí)慣,學(xué)到最后,多數(shù)人終于失去了對和聲學(xué)習(xí)與應(yīng)用的興趣。從某種意義上說,這正是高師和聲學(xué)課程教學(xué)質(zhì)量難以提高之關(guān)鍵所在。

為解決和聲教學(xué)中理論與實踐脫節(jié),學(xué)生的聽覺形象與視覺形象難以溝通的問題,我們在教學(xué)中引進(jìn)了計算機(jī)MIDI和多媒體系統(tǒng),主要采用美國Passport Designs公司開發(fā)的《Encore》制譜軟件(Version4.2.1)、英國Software Partners公司的《tonica》和聲教學(xué)軟件(Version 5.0)和美國Jo Brodtkord公司與挪威Musicator A/S公司聯(lián)合開發(fā)的《Musicator Win 3.0 ( MW3) 》音序軟件(中音公司全權(quán)國內(nèi)發(fā)行),綜合利用它們各自的特殊功能,對學(xué)生進(jìn)行視、聽一體化的多媒體和聲教學(xué),主要做法如下:

(一)利用Encore的樂譜顯示功能進(jìn)行課堂講授

Encore有著非常直觀的樂譜顯示功能,利用這一特點,可在和聲教學(xué)的課堂講授中將和聲譜例與實際音響同步展現(xiàn)在學(xué)生面前,并可迅速重新演示。例如,對某種具體的和弦連接,教師可在講授其基本寫作規(guī)律的同時,通過MIDI鍵盤彈奏出它的各種表現(xiàn)形態(tài),包括不同的旋律位置、不同的排列位置、不同的音域音區(qū)等和聲因素的變化。學(xué)生在聽到和聲音響的同時,也看到了它們的樂譜顯示,并可根據(jù)自己的聽覺與視覺感知,對教師所彈的各種連接形態(tài)作出自己的音響審美判斷。實踐證明,以這種方式進(jìn)行和聲教學(xué)的課堂講授,學(xué)生看得見、聽得著,易于激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和審美判斷的自信心。

(二)利用MW3的樂譜編輯功能進(jìn)行習(xí)作示范與作業(yè)講評

MW3的樂譜編輯功能是非常出色的。在對學(xué)生的書面作業(yè)進(jìn)行分析講評以及在課堂上進(jìn)行習(xí)作示范時,利用該功能常能取得舉一反三的良好效果。例如,對和弦連接中最常出現(xiàn)的平行、反向及隱伏五八度等不良聲部進(jìn)行,可以利用樂譜編輯中的拷貝(Copy)功能,將包含上述錯誤的和弦連接片斷拷貝到下方相鄰音軌的同一節(jié)拍位置,并在新音軌上利用編輯功能將多余聲部刪除,只留下構(gòu)成平行進(jìn)行的兩個聲部,學(xué)生視、聽后就會對問題一目了然,無須再作過多的說明。

在做習(xí)作示范時,教師可將同一條習(xí)題拷貝到同一節(jié)拍位置上的不同音軌中,通過啟發(fā)講解,讓學(xué)生對同一習(xí)題做出多種不同的和聲配置。然后,利用MW3的單軌放音功能,把通過課堂討論所得到的各種和聲配置方案分別放音讓學(xué)生傾聽,視聽結(jié)合,以此來培養(yǎng)學(xué)生的和聲聽覺能力及和聲思維能力,并培養(yǎng)其高雅的和聲審美趣味。

在對學(xué)生的書面作業(yè)進(jìn)行分析講評時,也可采用同樣的方法,將習(xí)題原樣輸入到計算機(jī)內(nèi)并拷貝到不同音軌,在新的音軌中對習(xí)題進(jìn)行分析改錯(不同的改正方案可分別放置在不同的音軌里,各個音軌中的改正方案均可隨時單獨放音傾聽)。改題結(jié)束后,通過新舊配置方案的音響對比,學(xué)生對各種不同的和聲配置方法會產(chǎn)生更深刻的認(rèn)識和理解。

(三)利用tonica學(xué)習(xí)不同類型的和聲風(fēng)格并幫助進(jìn)行和聲改題

tonica是一款專門用來學(xué)習(xí)四部和聲的多媒體教學(xué)軟件。與其他軟件相比,雖然tonica的界面設(shè)計不太友好,但對于和聲教學(xué)來說,tonica專有的練習(xí)功能仍可發(fā)揮它的積極作用。例如:可以將教師在課堂上做過的為旋律(或為低音)配和聲的例題或?qū)W生課后作過的書面習(xí)題,利用tonica的自動配和聲功能,選擇不同的和聲風(fēng)格另做幾次不同的和聲配置,讓學(xué)生體會不同和聲風(fēng)格之間的技術(shù)差異。另外,可以將學(xué)生的和聲習(xí)作以MIDI文件的格式導(dǎo)入tonica,利用它進(jìn)行和聲作業(yè)的技術(shù)性改題。在目前許多院校的和聲學(xué)教學(xué)采取大班上課的特殊情況下,采用tonica幫助進(jìn)行和聲改題無疑是一種較為可行的和聲教學(xué)方法。

(四)利用Encore和MW3的實時錄音功能進(jìn)行鍵盤和聲彈奏指導(dǎo)

鍵盤和聲彈奏是高師和聲教學(xué)的重要內(nèi)容。在以往的教學(xué)中,要求學(xué)生做到眼看和弦標(biāo)記、心想連接規(guī)則、手彈四部和聲,但由于種種原因,學(xué)生在彈奏時往往顧此失彼,彈錯了音而自己卻不知道。利用Encore和MW3的實時錄音功能,在學(xué)生彈奏之前按下錄音鍵,彈奏與錄音就會同步完成,并即時生成樂譜,這樣,轉(zhuǎn)眼即逝的鍵盤和聲彈奏轉(zhuǎn)換成了具體存在的五線譜形式。以學(xué)生現(xiàn)場彈奏即時生成的樂譜為依據(jù)對其進(jìn)行指導(dǎo),有利于學(xué)生發(fā)現(xiàn)自己的優(yōu)點與問題。另外,為加強(qiáng)鍵盤和聲練習(xí)與即興伴奏課程的銜接,教師可將學(xué)生彈奏的四部和聲在新音軌中演化成常見的伴奏織體(或簡單的伴奏音型),通過四聲部的和聲輪廓與伴奏織體的鮮明對比,更易于激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。

二、《練耳》教學(xué)

聽覺訓(xùn)練是視唱練耳課程的兩大中心教學(xué)內(nèi)容之一,其重要性對于專業(yè)音樂學(xué)生來說是不言而喻的。但是,在高師院校的視唱練耳教學(xué)中,由于學(xué)生的專業(yè)起點較低、視唱練耳課時偏少且學(xué)習(xí)年限又短,故長期以來練耳教學(xué)多在較低層次上徘徊不前。特別是近年來因招生人數(shù)盲目擴(kuò)大導(dǎo)致數(shù)十人的大班上課,更使得這一問題每況愈下,已經(jīng)成為嚴(yán)重影響高師音樂教學(xué)質(zhì)量的重要因素。

在計算機(jī)MIDI和多媒體系統(tǒng)進(jìn)入課堂教學(xué)之后,我們采用了美國MidiTec Denmark公司研制的《EarMaster Professional》(Version4.0)練耳教學(xué)軟件進(jìn)行練耳教學(xué),取得了很好的教學(xué)效果。

《EarMaster Professional》(可譯為“練耳大師”)是一款交互式多媒體聽覺訓(xùn)練教學(xué)軟件,它包括旋律音程與和聲音程的性質(zhì)及音高聽辨;原位與轉(zhuǎn)位和弦的音高聽辨;長短不一、風(fēng)格各異的四聲部和聲進(jìn)行聽辨;數(shù)十種調(diào)式音階的類型及音高聽辨;十多種拍子類型,1-6小節(jié)長度的節(jié)奏視奏、節(jié)奏模仿、節(jié)奏對比練習(xí);4-12小節(jié)不等的旋律聽記等十項訓(xùn)練內(nèi)容。每一項訓(xùn)練內(nèi)容又根據(jù)不同的練習(xí)難度分別設(shè)定為10-60課不等。

《EarMaster Professional》有著極強(qiáng)的互動性和開放性。例如:(一)在音程性質(zhì)聽辨中,教師可以按照教學(xué)進(jìn)度的要求并根據(jù)學(xué)生(甚至是每個學(xué)生)的具體情況,有針對性地在同度至兩個八度之間設(shè)定聽辨材料的范圍、聽辨的音域、旋律音程或是和聲音程、旋律音程的進(jìn)行方向是上行還是下行或是上下行交替出現(xiàn)。(二)在音程的音高聽辨中,可以設(shè)定是否指定調(diào)性、是否顯示調(diào)號、是否顯示旋律音程的第一個音或和聲音程的低音、參考音是單音或是調(diào)內(nèi)和聲進(jìn)行等等。(三)在和弦聽辨中,可以設(shè)定聽辨材料的范圍、聽辨的音域、柱式和弦或是分解和弦、分解和弦的進(jìn)行方向是上行或是下行。不但可以聽辨?zhèn)鹘y(tǒng)和聲范圍內(nèi)的各種和弦材料(可以選擇只聽自然音三和弦、七和弦、甚至只聽各種增六和弦),也可以自己設(shè)計一些現(xiàn)代和聲的和弦材料進(jìn)行聽辨。(四)其余各項練習(xí)內(nèi)容如音階、節(jié)奏、旋律、四部和聲等,都可以由教師(或?qū)W生自己)根據(jù)教學(xué)要求自行設(shè)計每一課的訓(xùn)練內(nèi)容。

值得一提的是,《EarMaster Professional》不僅可以在視唱練耳課的課堂教學(xué)中使用,還可以在學(xué)生的課后練習(xí)中廣泛使用。如果學(xué)習(xí)者真正能夠按照教師或程序設(shè)定的教學(xué)計劃,通過電腦循序漸進(jìn)地學(xué)完各項內(nèi)容的所有課程,其聽覺能力將會有一個質(zhì)的飛躍,必然會大大超過高師視唱練耳教學(xué)大綱所要求達(dá)到的程度。

三、《樂器法》教學(xué)

樂器法知識是作為一名合格的中學(xué)音樂教師必不可少的基本常識。因條件所限,過去的樂器法教學(xué)多局限于書本知識的介紹,學(xué)生對各種樂器的了解主要通過教師的講解和觀看樂器圖片,而無法聽到各種樂器的實際音響,顯然,這是一種不得已而為之的教學(xué)方法。在MIDI和多媒體系統(tǒng)進(jìn)入課堂教學(xué)之后,我們采用美國Microsoft公司開發(fā)的多媒體光盤軟件《 Musical Instruments(樂器)》,該光盤存儲了世界各地從古至今數(shù)百種樂器的聲、圖、文資料,分別按形制、地區(qū)、樂隊編制和樂器名稱分類,教師可根據(jù)教學(xué)需要隨時調(diào)用。例如,在介紹提琴類樂器時,通過該光盤可以直觀地看到從古提琴到現(xiàn)代小、中、大及倍大提琴等產(chǎn)生于不同歷史時期的各種不同形制的提琴類樂器,聽到它們各自演奏的、選自著名音樂作品的獨奏音響,同時還可看到有關(guān)該樂器的外形結(jié)構(gòu)、形制數(shù)據(jù)、發(fā)展歷史、演奏方式等方面的彩色圖文資料。除西洋樂器外,該光盤還收集了亞、非、拉、美各洲各國的眾多民族樂器。僅就中國樂器而言,該光盤就收集了各民族的樂器達(dá)數(shù)十種之多。使用該光盤進(jìn)行樂器法教學(xué),不僅可以按照傳統(tǒng)的管弦樂器分類法進(jìn)行講解,而且還可依照時代、地區(qū)、民族等各種標(biāo)準(zhǔn)作分類介紹。利用計算機(jī)多媒體手段進(jìn)行樂器法教學(xué),學(xué)生看得見、聽得著,直觀性強(qiáng),聽、視覺印象強(qiáng)烈,都說是參觀了一個龐大的世界樂器陳列館,收獲特別之多。

四、《配器法》教學(xué)

配器法是研究多聲部管弦樂音樂作品寫法,特別是研究樂隊音響及音色組合的作曲理論課程。高師音樂系科因教學(xué)環(huán)境及條件所限,以前的配器教學(xué)多局限于書面寫作練習(xí)及鋼琴音響試聽的舊模式當(dāng)中。雖然學(xué)生在課堂上學(xué)到了初步的配器理論與寫作技巧,有的人還試寫了一些配器作品,但由于學(xué)生沒有試聽自己配器作品實際樂隊音響的條件,故配器法教學(xué)很難取得理想效果。

為改善配器教學(xué)之現(xiàn)狀,我們采用了美國Twelve Tone Systems公司開發(fā)的專業(yè)音序軟件《Cakewalk Pro Audio (TM) 9.03 》,借助于該軟件非凡的聲音編輯功能,配器法教學(xué)取得了良好的效果。例如,在學(xué)習(xí)木管組及銅管組樂器的配器時,各種樂器的不同的旋律結(jié)合、不同的和弦排列以及不同的和聲配置,通過MIDI系統(tǒng)均可發(fā)出具體、真實的樂器音響,有利于學(xué)生對配器效果的分析和把握。再如,當(dāng)介紹弓弦樂器的弓法技巧時,利用Cakewalk的聲音編輯功能,將同一段音樂采用增加或縮短音符的節(jié)奏值(tick)、增加或減少音符的擊鍵速度(Key Velocity)以及分離音符另建新軌(New Track)等方法,即可做出連弓、分弓、跳弓、頓弓等弓法效果。左手的揉弦效果,也可以通過對Modulation控制器數(shù)據(jù)的實時處理來獲得。通過這種理論聯(lián)系實際的直觀講解,學(xué)生對所學(xué)內(nèi)容就會產(chǎn)生較為深刻的印象。另外,將學(xué)生的配器習(xí)作采用MW3或Cakewalk輸入計算機(jī)后,通過MIDI系統(tǒng)即可產(chǎn)生較為真實的樂隊音響,教師結(jié)合實際音響進(jìn)行分析、講評,可大大激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣,提高配器法教學(xué)的質(zhì)量水平。

最近,Twelve Tone Systems公司推出了《Cakewalk Pro Audio 》的換代產(chǎn)品《Cakewalk Sonar》(Version 1.01),在這個版本中,聲像、表情、合唱、混響等音樂要素均可在主窗口進(jìn)行最直觀地調(diào)整,這無疑會給配器法的教學(xué)帶來新的面貌。

五、《西方音樂史》教學(xué)

美國Midisoft公司開發(fā)的《Music Mentor(音樂教師)》是一個聲、圖、文并茂的多媒體教學(xué)軟件,它將西方音樂的歷史分為早期(Early Music)、巴羅克(Baroque)、古典(Classical)、浪漫(Romantic)及現(xiàn)代(Modern)共五個時期,并將各時期的音樂按照構(gòu)成因素分解為旋律(Melody)、節(jié)奏(Rhythm)、和聲(Harmony)、音色(Timbre)、織體(Texture)、曲式(Form)等六個專題。采用Music Mentor進(jìn)行西方音樂史的多媒體輔助教學(xué),既可以研究與某一歷史時期有關(guān)的全部六個專題,也可以研究與某一專題有關(guān)的各不同歷史時期。以時期劃分為序,學(xué)生可以看到并可聽到各種音樂要素在某一時期表現(xiàn)出的風(fēng)格特點;以音樂要素為序,學(xué)生又可以觀察到某一音樂要素在各歷史時期的風(fēng)格演變。以該軟件做為西方音樂史教學(xué)的輔助手段,使音樂史的學(xué)習(xí)變得更加生動活潑、具體直觀。

另外,若需要對西方音樂史作更深入的了解,還可以采用美國Vayager公司的五卷系列多媒體光盤軟件《So I've Heard》。該軟件采用交互式多媒體手段,提供了從古希臘音樂到20世紀(jì)電子音樂的歷史發(fā)展概述。第一卷名為《Bach and Before》(巴赫及以前時代的音樂);第二卷名為《The Classical Ideal》(古典音樂范例);第三卷為《Beethoven and Beyond》(貝多芬及以后);最后兩卷分別為《Romantic Heights》(浪漫主義音樂的頂點)和《Here and Now》(當(dāng)代音樂)。各卷中所包含的文字、照片、圖畫和大量的音樂作品實例,可以使我們的音樂史教學(xué)更加直觀、生動,更容易取得良好的教學(xué)效果。

六、結(jié)語

中西音樂論文范文第4篇

關(guān)鍵詞: 第三人/履行輔助人/合同相對性/合同保全/第三人侵害債權(quán)

在我國合同法理論中,“違約責(zé)任是合同法所要解決的核心問題,違約責(zé)任制度也是合同法中一項最重要的制度,”[1] 相應(yīng)研究成果也較多。但是學(xué)者對因第三人的原因違約問題卻很少談及,而在關(guān)系契約現(xiàn)實下,因第三人的原因違約卻是一個經(jīng)常遇到的問題。如何對“第三人的原因”進(jìn)行界定,并從關(guān)系論角度對合同法第121條與相關(guān)條文和制度的關(guān)系進(jìn)行梳理,以及合同法頒行以來該條實踐效果怎樣,都有待于詳細(xì)探討。限于篇幅,本文僅就前兩個問題進(jìn)行探討,后一問題待筆者另行撰文。

一、“第三人的原因”界定

(一)、第三人的界定

《合同法》第121條中的“第三人”就是合同關(guān)系以外的第三人。當(dāng)然,這個概念看似清晰,實則不然,仍有討論必要。根據(jù)立法者的原意,當(dāng)時是想以“與自己有法律關(guān)系”的措辭來限制第三人的范圍,只是因為這樣并不能達(dá)到限制第三人范圍的目的,才決定刪去該詞。[2]因此,對《合同法》第121條中第三人的理解,從文義解釋角度來看,可以指合同當(dāng)事人以外的任何人,而且從上下文來看立法者沒有對于第三人作任何限制。其次,從體系解釋角度來看,第三人包括合同當(dāng)事人之外的任何人,是合同法采用的嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則下的當(dāng)然之意,因為這里債務(wù)人須要為通常負(fù)責(zé)。[3]

有學(xué)者認(rèn)為因第三人的原因違約中的第三人包括履行輔助人及其他第三人,[4]其中,“所謂履行輔助人,得分為人與使用人二類?!边@種觀點源于德國民法,且認(rèn)為,由于意定人歸入使用人,故此處人實際僅指法定人。[5](698)臺灣民事審判實踐則認(rèn)為此處的人包含了法定人和意定人兩種。[6]看來,二者都把人和使用人歸入履行輔助人,此為共同點;二者不同之處僅在于如何界定此處的人。筆者以為,這種看法值得商榷。

通俗地講,履行輔助人就是幫助債務(wù)人履行的人。履行輔助人必須是出于幫助債務(wù)人的目的,而不是為了自己履行債務(wù)或從事其他性質(zhì)的行為,即履行輔助人的行為實際上是以債務(wù)人的名義而為之。例如在連環(huán)供應(yīng)合同中,假設(shè)甲向乙定購某種貨物,而乙又向丙定購該貨物,其中的丙不能成為乙的履行輔助人。因為這是兩個合同關(guān)系,丙所從事的履行行為是為其自身債務(wù)清償而為之,是基于與乙的合同關(guān)系,其不與甲直接發(fā)生聯(lián)系,對于甲的債務(wù)應(yīng)由乙來完成。但如果乙與丙約定,由丙代乙向甲交付貨物,則丙便成了乙的履行輔助人。[7]而這種變化恰恰說明第三人和履行輔助人是不同概念。

從《合同法》第121條規(guī)定看,也不該把履行輔助人歸入第三人。梁慧星先生認(rèn)為,該條規(guī)定立法用意在于,防止在審判實踐中動輒將第三人拉進(jìn)來,作為第三人參加訴訟,法院依職權(quán)把一些合同以外的當(dāng)事人拉進(jìn)案件,最后糾紛雙方?jīng)]有承擔(dān)責(zé)任,判決由別的人承擔(dān)責(zé)任,這種判決違反了合同的相對性,沒有合理性。[8]

由于梁先生是舉足輕重的《合同法》專家建議稿成員,并結(jié)合此前我國司法實踐普遍的做法,這種觀點是可以采信的??梢娏⒎ū疽庠谟诰S護(hù)合同相對性,而不在于解決履行輔助人責(zé)任問題。

至于前述把人納入履行輔助人,后者又屬于第三人的主張,既易引起民法理論體系的混亂,即不知所謂“第三人”究竟指向何者,實踐中也是有害的。依據(jù)我國民法通說,是人以被人名義實施的,其法律效果直接歸屬與被人的行為。主要特征有四,其中人在從事行為時獨立進(jìn)行意思表示至關(guān)重要。[9]這意味著行為是民事法律行為,以人的意思表示為要素,強(qiáng)調(diào)人的行為能力。而履行輔助人介入合同履行,僅出自債務(wù)人的意思,第三人對于合同權(quán)利的設(shè)立、變更、終止不涉及任何意思要素,也就是說,輔助人履行債務(wù)僅在事實上發(fā)生了一定的行為,至于合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不因輔助人的履行而改變,僅僅是輔助人在完全履行后,使合同債權(quán)得以清償,債務(wù)消滅,合同終止。因此,從這一角度來說,輔助履行行為不是民事法律行為,而是一種是事實行為。[10]故,履行輔助人不包括人,僅指使用人。

而且,如果認(rèn)為人屬于履行輔助人,而在大陸法系中,通說認(rèn)為債務(wù)人為其履行輔助人承擔(dān)無過失責(zé)任,性質(zhì)上屬于法定擔(dān)保責(zé)任。[11](67)可是除卻表見,在狹義無權(quán)場合,依據(jù)《合同法》,被人對于無權(quán)人超越權(quán)限的行為可以不予追認(rèn),這樣,法律后果并不及于被人,而由行為人自己負(fù)責(zé)。兩相比較,法律后果昭然不同。可見,把人歸入履行輔助人無異于不適當(dāng)?shù)財U(kuò)大了被人的風(fēng)險。

再者,如果依前述第一種觀點,把人歸入《合同法》第121條的“第三人”,既與前述立法宗旨相異,又與《民法通則》規(guī)定重復(fù)?!睹穹ㄍ▌t》第63條規(guī)定:被人對人的行為,承擔(dān)民事責(zé)任。更何況,人本是關(guān)系中相對第三人和被人而言,在此,它本身不是第三人;而依該觀點,在《合同法》第121條中,人相對于合同當(dāng)事人又成了第三人。前后所指不同,我們不禁要問,如何把握人?

因此,筆者以為,從文義解釋出發(fā),并遵從我國民法理論的一致性,應(yīng)該將前述第一種觀點中的第三人、履行輔助人、人各自還原,而非將第三人層層包裹,需要時再層層剝離。簡單地說,在履行場合(因為只有此時,才有所謂第三人與履行輔助人關(guān)系問題),《合同法》第121條中的“第三人”必須是相對于另一個合同(其中的債務(wù)人是其債權(quán)人)的第三人。此時,我們謂“第三人”是履行第三人,這樣,我們界定第三人時已經(jīng)不自覺地把“原因”標(biāo)準(zhǔn)引入其中。因此,在其他場合,如何界定第三人,則涉及到“第三人的原因”問題。

(二)、對“第三人的原因”理解

1.“第三人原因”是否局限于“第三人”的行為?有學(xué)者認(rèn)為,第三者原因并不局限于“第三人”的行為。因為在有的情況下,人們無法或者根本沒必要查證是否真的發(fā)生了第三人的行為,如郵政物品丟失,其丟失與否決定了當(dāng)事人是否根據(jù)無過錯責(zé)任原則承擔(dān)責(zé)任,至于是否是第三人的行為而導(dǎo)致郵政物品丟失,則與是否發(fā)生無過錯責(zé)任無關(guān)。[12]筆者以為,這種擴(kuò)張解釋難以成立。所謂“擴(kuò)張解釋”是指某個法律條文所使用的文字、詞句的文義過于狹窄,將本應(yīng)適用該條的案件納入其適用范圍的法律解釋方法。其根據(jù)是法律條文的立法本意。[10]如前所述,根據(jù)立法者的原意,當(dāng)時是想以“與自己有法律關(guān)系”的措辭來限制第三人的范圍,只是因為這樣并不能達(dá)到限制第三人范圍的目的,才決定刪去該詞。但無論如何都是圍繞“第三人”展開。因此,此處“第三人原因”是應(yīng)局限于“第三人”的行為。盡管根據(jù)合同相對性原理及合同法總則中違約責(zé)任的無過錯責(zé)任的歸責(zé)原則,除非有免責(zé)事由,否則債務(wù)人就應(yīng)為自己未依約履行行為負(fù)責(zé),而不論是自己原因,還是第三人原因,甚至說不清來源的原因。但因自己的原因或說不清的來源的原因由于都與“第三人”無關(guān),除非有免責(zé)事由,否則僅僅依據(jù)一般情況下合同相對性原理即可解決其責(zé)任歸屬。相比而言,《合同法》第121條只是對合同相對性的特別注釋而已。

2.第三人原因并不局限于第三人的“行為”。如因臨近工廠意外失火而燒毀合同標(biāo)的物的情況。[13]正是由于用語的寬泛性,保證了最大程度維護(hù)合同相對性原理。如果將第三人原因局限于第三人的“行為”,反倒與立法目的不符。這也許是立法者采用“第三人的原因”而非“行為”的原因。

3.第三人原因是否查證屬實,也無過關(guān)緊要,因為有的第三人原因是可以通過證明方法獲得證實的,有的則無法證實。[14]證實與否原則上不影響債務(wù)人的無過錯責(zé)任,只是影響到其追償權(quán)行使。

二、關(guān)系論

(一)、《合同法》第121條與第65條關(guān)系

《合同法》第65條規(guī)定:“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的,第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”有學(xué)者認(rèn)為該條與第121條規(guī)定“涉及一個特殊的問題,即第三人的行為或原因與債務(wù)人的責(zé)任,可稱為‘為第三人負(fù)責(zé)’?!盵15](696)筆者認(rèn)為,這種看法失之精確。

首先,依據(jù)前述履行輔助人的理解,《合同法》第65條規(guī)定的“第三人”實際是指履行輔助人。而且該條規(guī)定并不涉及債務(wù)人與第三人關(guān)系問題,而這恰好是合同相對性原理需要考慮的問題?!逗贤ā返?21條規(guī)定并沒有要求債務(wù)人與債權(quán)人約定,并且債務(wù)人按此約定進(jìn)行指示第三人輔助履行。其行文的點睛之筆在最后一句話:“當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者按照約定解決?!惫势浔疽庠谟诮鉀Q違約責(zé)任中合同相對性問題,而第65條則意在解決履行輔助人責(zé)任問題。

其次,《合同法》第121條中可能包含著第65條的情形。此時,二者有重疊。但是考慮到立法的體系性,應(yīng)避免體系內(nèi)重疊。為此,應(yīng)對《合同法》第121條進(jìn)行限縮性解釋,認(rèn)為該條規(guī)定不包含第65條的情形,方符合立法本意。

(二)、《合同法》第121條與合同保全制度關(guān)系

合同保全制度包括代位權(quán)制度和撤銷權(quán)制度,是對合同的相對性原理的突破,體現(xiàn)了合同的對外效力。其目的是通過保全債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)進(jìn)而保障債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)。[16](367)該項制度與《合同法》第121條互為補充,豐富完善了合同相對性原理。前者解決債權(quán)人為直接實現(xiàn)債權(quán)而與第三人發(fā)生關(guān)系的問題,后者在解決債務(wù)人和債權(quán)人關(guān)系后繼而解決債務(wù)人和第三人關(guān)系問題。

通常,債權(quán)人進(jìn)行合同保全是因為債務(wù)人怠于行使其債權(quán)或積極放棄其債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),而非第三人的原因。但依據(jù)《合同法》第74條第1款后一句話,在債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。此時,受讓人處于第三人地位,并因其惡意而對債權(quán)人造成損害。這就令人思考該條與《合同法》第121條的關(guān)系問題。依據(jù)后者,債權(quán)人僅得向債務(wù)人主張違約責(zé)任。至于債權(quán)人如何實現(xiàn)其對違約方的求償權(quán),則不涉及。筆者以為,此時如果存在《合同法》第74條第1款后一句的可撤銷情形,則債權(quán)人亦可以行使撤銷權(quán)。這樣分屬合同履行規(guī)則范疇和違約責(zé)任制度范疇的兩種制度就自然銜接起來。

(三)、《合同法》第121條與侵害債權(quán)制度關(guān)系

關(guān)于第三人侵害債權(quán)制度,我國立法并未明文規(guī)定,理論上也莫衷一是。通說強(qiáng)調(diào)第三人侵害債權(quán)的主觀故意狀態(tài)(包括與債務(wù)人通謀)[11]新近有學(xué)者主張,債的關(guān)系當(dāng)事人以外的第三人過失也可以構(gòu)成侵害債權(quán)。[12]但從社會現(xiàn)實出發(fā),第三人的主觀過錯尚需滿足違背善良風(fēng)俗的標(biāo)準(zhǔn),如醫(yī)生勸告受雇于礦主的病患中止工作,就不應(yīng)認(rèn)定醫(yī)生構(gòu)成侵害礦主債權(quán)。[13]

作為一種跨越合同法與侵權(quán)法的重要制度,第三人侵害債權(quán)制度在1998年9月7日《人民日報》公布的《合同法》全民討論稿第125條曾有規(guī)定,但最終刪除。[14]有學(xué)者認(rèn)為,刪除上述條文與我國是否承認(rèn)第三人侵害債權(quán)制度無涉,只是因為第三人侵害債權(quán)制度不宜規(guī)定在合同法中,而應(yīng)規(guī)定在侵權(quán)法中。[15]然而值得注意的是,1995年5月5日最高人民法院在致四川省高級人民法院的《關(guān)于信用社非法轉(zhuǎn)移人民法院凍結(jié)款項應(yīng)如何承擔(dān)法律責(zé)任的復(fù)函》(法函[1995]51號,現(xiàn)已廢止)中首次對第三人侵害債權(quán)的行為及其民事責(zé)任作出明確規(guī)定。原最高人民法院副院長李國光在2001年11月13日全國民商事審判工作會議上作的《當(dāng)前民商事審判工作應(yīng)當(dāng)注意的主要問題》的講話中也談及清算主體的侵害債權(quán)責(zé)任。[15](9)因此,從比較法的角度,并考慮到現(xiàn)實生活的需要以及侵權(quán)法制的體系化要求,該項制度在我國應(yīng)當(dāng)通過立法形式確立下來。

在民法典起草過程(侵權(quán)法起草是其重要步驟)中,有學(xué)者認(rèn)為《合同法》第121條包含了第三人侵害債權(quán)應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的意思,最高人民法院可通過對該條作出解釋確立第三人侵害債權(quán)的責(zé)任。[16]對此有學(xué)者認(rèn)為,此種說法有對法條斷章取義之嫌。本條文中有兩處出現(xiàn)了“當(dāng)事人一方”,按條文字面意思理解第一處應(yīng)指債務(wù)人。而通常同一條文中同一詞語不可能有兩種理解,因此第二處也應(yīng)僅指債務(wù)人,而非合同雙方當(dāng)事人。因此,第121條后半段僅僅是關(guān)于第三人與債務(wù)人之間糾紛處理的規(guī)定,并不包含第三人應(yīng)負(fù)對債權(quán)人侵權(quán)責(zé)任的意思,依據(jù)本條進(jìn)行解釋并建立我國的第三人侵害債權(quán)制度也就無從談起了。[15](30)如前所述,《合同法》第121條立法用意在于維護(hù)合同相對性原理,該條后半段是畫龍點睛之筆,其用意也在從另一個角度說明合同相對性原理。所以,該種反駁意見是有道理的。因此盡管寄希望于該條為第三人侵害債權(quán)預(yù)留制度空間的初衷是好的,但卻是無根由的。其錯誤和前述錯把該條當(dāng)作履行輔助人的責(zé)任歸屬的依據(jù)一樣,只是一廂情愿。順便提及,的確司法實踐中解決糾紛首先就是“找法”,并且民法本著當(dāng)事人意思自治的性格還可以擴(kuò)張解釋,或進(jìn)行目的性擴(kuò)張以彌補漏洞,類推適用。學(xué)者在面臨立法不足時,也往往會依據(jù)國外立法例,尋求在本土立法資源上挖潛。但是,挖潛要有理有據(jù),否則就會曲解立法本意,或嫁接出似是而非的果實。

當(dāng)然,這只是當(dāng)下的結(jié)論。如果立法規(guī)定了第三人侵害債權(quán)制度后,如何理解該項制度與《合同法》第121條的關(guān)系呢?有學(xué)者認(rèn)為,合同的相對性是合同法確定的基本原則,但是近代民法一般也承認(rèn)這一原則的例外,“第三人侵害合同”訴因就是其例外的表現(xiàn)之一。[17]這種看法暫且稱為“突破論”,構(gòu)成了主流觀點。根據(jù)這種觀點,合同相對性原理與第三人侵害債權(quán)制度是一般與特殊的關(guān)系。筆者以為,第三人侵害債權(quán)的理論依據(jù)不是建立在突破合同相對性原理基礎(chǔ)上,或者說與合同相對性原理無涉。因為,“合同相對性”就是指合同約束當(dāng)事人,而之所以約束當(dāng)事人自身,是因為其參與了合同的締結(jié),反映了其真實意思表示,實質(zhì)是為自己行為負(fù)責(zé),這契合民法的私法自治屬性。而“突破”合同相對性,則意味著合同之外的第三人也要受合同約束,動搖了民法的私法自治屬性,缺乏正當(dāng)性基礎(chǔ),除非基于利益衡量有充足的理由。對此,“突破論”認(rèn)為,由于第三人知悉他人債權(quán)存在——這在強(qiáng)調(diào)第三人侵害債權(quán)的故意或過失狀態(tài)均無不同,所以負(fù)有不得侵犯的義務(wù)。但這恰恰與一般侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成理論無異,所以與其說第三人侵害債權(quán)制度是建立在“突破”合同相對性基礎(chǔ)上的,不如從侵權(quán)法中尋找依據(jù)。也正因為如此,學(xué)者們才把該項制度歸于侵權(quán)法。盡管在第三人侵害債權(quán)制度請求權(quán)基礎(chǔ)問題上,學(xué)者對德國民法典以及完全繼受德國民法典的臺灣民法典中的侵權(quán)客體仍有爭議,但通說認(rèn)為民法中的“權(quán)利”不含債權(quán),該項制度請求權(quán)基礎(chǔ)在于:以違背善良風(fēng)俗的方法事實損害行為,應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。這種觀點暫稱為“違背善良風(fēng)俗”論。

而且,“突破論”以合同相對性為理論出發(fā)點,還會產(chǎn)生如下疑問:以合同相對性為出發(fā)點,字面理解,“突破論”就是強(qiáng)調(diào)以合同義務(wù)約束第三人,相應(yīng)地,該情形下的責(zé)任歸責(zé)原則、構(gòu)成要件、承擔(dān)責(zé)任的范圍也應(yīng)與違約責(zé)任規(guī)則一致。但是,在理論上,特別是根據(jù)我國現(xiàn)行立法,違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任區(qū)別是相當(dāng)明顯的,不可混淆。[17](284-287)

再者,“突破論”也無法解釋第三人侵害債權(quán)與合同保全制度的關(guān)系。同為“突破”合同相對性,緣何前者產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任,損害賠償直接給予債權(quán)人,而后者損害賠償卻是經(jīng)由債務(wù)人間接給予債權(quán)人?[18]筆者以為,以代位權(quán)為例,合同保全制度才是真正意義上的突破合同相對性的體現(xiàn),是對合同相對性的矯正(“以自己名義”),又最終回歸于合同相對性(“代為行使,以債權(quán)實現(xiàn)為目的,以債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或次債務(wù)人對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額為限”),不致動搖該原理。而第三人侵害債權(quán)制度與其說是“突破”傳統(tǒng)合同相對性的結(jié)果,不如說是另辟蹊徑的創(chuàng)設(shè)。

注釋:

[1]王利明.違約責(zé)任論[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1996,2.

[2]梁慧星.關(guān)于中國統(tǒng)一合同法草案第三稿[A].法學(xué)前沿(第1輯)[C].法律出版社,1997,194.

[3]彭賽紅.論債務(wù)人之履行輔助人責(zé)任[J].北京理工大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版), 2006,(2).

[4]韓世遠(yuǎn).合同法總論[M].北京:法律出版社, 2004,700.

[5]王澤鑒.民法學(xué)說與判例研究(第六冊)[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1997,72.

[6]侯雪.對于履行輔助人理解之幾點探討[J].山西高等學(xué)校社會科學(xué)學(xué)報,2004,(12).

[7]梁慧星.梁慧星講授合同法[M].四川省高級人民法院,印川新出內(nèi)(98)字第174號,150,151.轉(zhuǎn)引自前引[4],701.

[8]王利明.民法總則研究[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2003,603-605.

[9]最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭.合同法解釋與適用(上冊)[M].北京:新華出版社,1999,500.

[10]梁慧星.裁判的方法[M].北京:法律出版社, 2003,104.

[11]王利明.違約責(zé)任論[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1996,563.

[12]謝君.第三人侵害債權(quán)制度研究 [D].重慶:西南政法大學(xué),2008,23-24.

[13]王澤鑒.侵權(quán)行為法(第一冊) [M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2001,176.

[14]江平.中華人民共和國合同法精解[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1999,54.

[15]劉運蘭.論第三人侵害債權(quán) [D].上海:華東政法大學(xué),2008,32.

[16]王利明.違約責(zé)任論[M].中國政法大學(xué)出版社2003,743.

中西音樂論文范文第5篇

網(wǎng)站的欄目按照功能、內(nèi)容可歸類為三大主要板塊:

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