前言:想要寫出一篇令人眼前一亮的文章嗎?我們特意為您整理了5篇建筑法律法規(guī)范文,相信會為您的寫作帶來幫助,發(fā)現(xiàn)更多的寫作思路和靈感。
關鍵詞:違法建筑;違規(guī)建筑;法律問題
中圖分類號:G267 文獻標識碼:A 文章編號:
城鎮(zhèn)化步伐的加快使得城市建筑量逐年增加,與此同時,城市違法違規(guī)建筑也呈現(xiàn)出了逐年上升的趨勢。我國城市建設中違法違規(guī)建筑的普遍性,給社會的發(fā)展帶來了巨大阻礙,大量的法律問題急需相關部門去解決。但是,近些年來有關違法違規(guī)建筑法律問題并沒有太大的改善,理論研究與實際運用顯得有些脫節(jié)?;诖耍疚氖紫冉o出了違法違規(guī)建筑概念,其次對法院強制執(zhí)行的違法建筑的相關法律問題進行了系統(tǒng)的分析與研究。
當前我國法律以及相關行政法規(guī)上并沒有對違法建筑的概念做出明確表述,以至于在實際法律問題解決的過程中很難以對建筑性質進行明確界定。所謂違法建筑,是指沒有依照我國《土地管理法》以及《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等相關法律法規(guī)的規(guī)定,非法使用土地,未依照“建設工程規(guī)劃許可證”以及“臨時建設工程規(guī)劃許可證”的相關規(guī)定,或者在沒有獲得“建設工程規(guī)劃許可證”以及“臨時建設工程規(guī)劃許可證”的前提下,自行建設建筑物、構筑物等。同樣,對于違規(guī)建筑的法律定義,國家并沒有給出統(tǒng)一概念,只是有各個地方政府進行定義。所謂違規(guī)建筑,是指城市規(guī)劃范圍內,尚未獲得“建設工程規(guī)劃許可證”或者不符合“建筑工程規(guī)劃許可證”規(guī)定的建筑,或者通過不正當手段獲取政府批準且進行新建、擴建或者改建的建筑。違法建筑與違規(guī)建筑最大的區(qū)別就在于“法”與“規(guī)”的含義不同。有些學者認為違法建筑應該是違反了國家相關法律法規(guī)而建造的建筑物、構筑物。還有一些學者認為,違法建筑中的“法”不僅僅包含國家的法律法規(guī),一些具有法律效應的規(guī)章制度也應該包含在內。但是我國在對違法建筑進行處理時,如需要進行,均是依照國家《行政強制法》以及《行政處罰法》的相關規(guī)定進行的,按照地方政府的規(guī)章制度是無權對違法建筑進行處理的。所以,本文認為違法建筑應該是指那些違反了國家法律、行政法規(guī)以及一些地方性法規(guī)的建筑物、構筑物。違章建筑的“章”包括國家的法律法規(guī)、地方性法規(guī)以及相關部門或者地方政府指定的規(guī)章制度。違法建筑與違章建筑兩個概念從某種意義上來說,是包含與被包含的關系,違章并不一定違法。
國家法律對于違法建筑做出了明確的規(guī)定,禁止這類物品進入市場進行銷售或者流通。既然稱之為物品,那么其本質就具有交換價值,也可以說其具有財產價值,這就使得違法建筑成為執(zhí)行標的具備了一定的條件。
這里對違法建筑成為執(zhí)行標的的可行性進行分析。違法建筑的建造人雖然具有建筑所有權,但是在國家行政機關處理違法建筑之前,實際上還擁有著建筑的管理以及掌控權利,并且此時建筑人的這些權益具有合法性。而且在國家對違法建筑做出處理之前,建筑人對這些建筑物可以享有使用以及收益權利。在具體實施過程中,會出現(xiàn)不同的情況:首先,一些建筑雖然定性為違法建筑,但對于城市的整體規(guī)劃并沒有形成太大的影響,或者說即使造成了影響,但經過法定程序后具有成為合法建筑的可能性;其次,一些必須拆除的違法建筑(對城市規(guī)劃造成了非常嚴重的影響,而且經過研究分析,并沒有一個可行的合法的方案,使其轉化為合法建筑)在近期內并不一定非要立即拆除,在國家強制執(zhí)行之前,能夠繼續(xù)保存一定期限;第三,定性為違法建筑且需立即拆除,但是該建筑材料又具有一定的財產價值。上述三個情況,對于申請執(zhí)行人而言,具有十分重要的現(xiàn)實經濟意義。
針對于違法建筑的執(zhí)行,我國最高法給出了幾項建議原則:第一,對于違法建筑要給出嚴格界定。實際上有一些建筑不能夠出示合法的產權證明,但這種情況可能是很多原因所導致的。如果其用地、規(guī)劃等建設所需審批手續(xù)齊全,或者有其他相關的證明材料來證明其不是違法建筑,那么這類建筑就可以經相關行政主管部門審議后,界定其為合法建筑;第二,執(zhí)行標的不唯一原則。我國法律規(guī)定違法建筑不能在市場上流通,這就使得法院執(zhí)行難度大增,同時也使得債權人需要承擔很大的經濟風險。所以,一旦被執(zhí)行人有其他的合法財產,那么就應該優(yōu)先執(zhí)行合法財產,只有被執(zhí)行人不具備這些條件時,才將違法建筑作為執(zhí)行標的來執(zhí)行;第三,違法建筑一旦定性后,其屬性將不能再改變。由于人民法院無權對建筑物的性質進行認定,必須有行政機關來定性,所以即使違法建筑在被執(zhí)行后,也無法轉變?yōu)楹戏ńㄖ?/p>
在對違法建筑采取強制執(zhí)行時,應該按照我國法律以及最高法對于不動產的相關規(guī)定來執(zhí)行,因為違法建筑也屬于不動產范疇。雖然說違法建筑也是不動產,但畢竟其還是有別于合法建筑的,所以在執(zhí)行環(huán)節(jié)上所采取的的措施也有所不同。首先,在對違法建筑進行查封時,執(zhí)行機構可以將查封通知書直接送達當事人,對違法建筑進行現(xiàn)場查封。同時還需告知違法建筑的實際使用人,并將查封通知的具體內容在顯著位置公告,必要時還可以通過媒體進行公告;其次,對于已經查封的違法建筑進行變價處理時,需采取風險告知制度。人民法院或者人民法院所委托的拍賣機構,需要對所拍賣違法建筑的權屬情況、實際占有人、建筑使用情況以及建筑存在的問題等及時進行公告,讓所有的競拍者都能夠充分獲得該違法建筑的信息;第三,可以對違法建筑采取強制管理措施。當前我國大多數情況下所執(zhí)行的強制管理措施是將違法建筑強制租賃,把租金看做被執(zhí)行財產予以執(zhí)行。但是由于對于違法建筑的最終處理結果須由行政機關給出,所以違法建筑租賃所實行的是不定期租賃,需要告知承租人實際風險以及可能面臨的損失。
本文只對法院強制執(zhí)行的違法建筑所涉及的相關法律問題進行了簡要的論述,還有很多違法違規(guī)建筑涉及的法律問題需要在今后的工作中不斷的去研究。希望在今后的工作中,能夠有更多的研究成果。
參考文獻
[1]江必新主編《條文理解與適用》,人民法院出版社2011年版。
[2]薛剛凌主編《理解與運用》,中國法制出版社2011年版。
第一條為充分發(fā)揮我區(qū)旅游資源優(yōu)勢,促進漁農民創(chuàng)業(yè)增收,切實維護旅游者和旅游經營者的合法權益,規(guī)范“漁家民宿”旅游經營行為,提高“漁家民宿”服務質量,促進我區(qū)“漁家民宿”旅游健康發(fā)展,結合我區(qū)實際,特制定本辦法。
第二條本辦法所稱“漁家民宿”是指以漁農民為經營主體,利用自有住宅或空閑漁農村房屋,為觀光、休閑游客提供住宿、餐飲、文化娛樂及相關服務的漁農村旅游接待單位??头恳?guī)模在3間及以上、16間(含)以下,樓層層高不得超過正三層。
第三條本辦法適用于在區(qū)行政區(qū)域內(沈家門、東港街道城市建成區(qū)和朱家尖、桃花、蝦峙、勾山、展茅、六橫等鎮(zhèn)區(qū)所在地除外)從事“漁家民宿”旅游服務經營活動和“漁家民宿”旅游服務管理。
第二章“漁家民宿”開業(yè)基本條件
第四條“漁家民宿”旅游服務設施和安全設施以及就餐環(huán)境、垃圾處理、污水排放應當符合衛(wèi)生、環(huán)保、消防和安全等方面的規(guī)定和要求?!皾O家民宿”開業(yè)須具備以下條件:
1.生態(tài)環(huán)境良好,具有漁村風情。經營接待區(qū)域面積與接待能力相適應,有必要的地面硬化處理,房屋結構堅固,通風良好,光線充足。
2.提供住宿的“漁家民宿”應當符合消防、治安安全規(guī)定的以下要求:
(1)已營業(yè)的客房房間門的上部必須用鐵皮外包并安裝閉門器,房間與樓梯間之間隔墻采用不燃材料,且管線穿越隔墻處孔洞封堵嚴密。新建的“漁家民宿”每間客房應安裝防火門。
(2)“漁家民宿”內不應使用燃氣熱水器。當必須使用時,應在“漁家民宿”主體建筑外設置集中瓶裝液化石油氣間,并使用甲級防火門與外部進行分隔,管線穿越隔墻處孔洞應封堵嚴密。
(3)“漁家民宿”內設置廚房時,應與其他部位作防火分隔,隔墻應采用耐火不燃燒體。
(4)“漁家民宿”樓層每層不應少于2具2公斤干粉滅火器。
(5)“漁家民宿”經營場所無安全隱患,對可能出現(xiàn)危險的地方,應設置警示標志?!皾O家民宿”的樓梯間、疏散走道應設消防應急照明燈具;安全出口和疏散走道應設燈光疏散指示標志。
(6)“漁家民宿”的每間客房內應配置手電筒;2層以上每個房間內必須配備一條安全繩可直達地面;
(7)“漁家民宿”客房不得設置封閉式房間;每個房間安裝防盜搭扣;一樓應安裝里開外的防盜窗。
(8)“漁家民宿”接待處配置電腦和身份證讀卡器,鋪設上傳網絡,安裝簡易旅客登記系統(tǒng);有簡易的保險柜(箱),用于寄存貴重物品。
3.提供住宿的“漁家民宿”,客房應寬敞,通風好,照明好,有電視,臥具齊全,門窗無破損。每層樓面至少設一個通風采光的衛(wèi)生間,衛(wèi)生間至少有洗簌、淋浴設施,干濕分隔。
4.應提供游客休憩、娛樂場所,同時提供沙發(fā)(椅、凳)、茶幾和娛樂設施,提供茶水服務,有明碼標價的收費標準、游客須知及投訴電話。
5.環(huán)境衛(wèi)生應符合以下要求:
(1)庭院寬暢、綠化好、干凈整潔,牲畜圈養(yǎng)、防蚊蠅措施有效。
(2)家庭成員有健康證,衣著整潔,個人衛(wèi)生好。
(3)客房被罩床單一客一換,保持干凈、整潔。
(4)廁所使用方便,清潔無異味。
(5)廚房干凈,布局合理,餐具衛(wèi)生,防蚊蠅防鼠措施好。落實廚房油煙處理措施,控制廚房油煙污染。
(6)食品容器、用具應符合食品衛(wèi)生要求,有專用的餐具保潔廚(柜),飯菜酒水新鮮無質變。應加強消毒工作,餐具、茶具使用前應經洗凈消毒,防止食物中毒。
6.“漁家民宿”所在村須有無害化處理的排污設施,“漁家民宿”已接入村排污設施管道。采用適宜的污水處理技術,因地制宜建設生活污水處理設施。連片開發(fā)的漁農家樂特色村,要按照接待規(guī)模,建成相應的生活和餐飲污水處理設施,或預處理后納入集中污水處理設施處理。經營單位要推行生活、餐飲垃圾分類處理。在自然保護區(qū)、飲用水源保護區(qū)、重要的自然與文化遺產、風景名勝區(qū)和森林公園的核心保護區(qū)等禁止準入區(qū)依法禁止新建、擴建規(guī)模漁農家樂項目。
7.“漁家民宿”如搭建臨時設施,需經當地社區(qū)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道同意,并同鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道簽署承諾保證書(承諾臨時設施僅作經營所需,遇拆遷、征用時不予補償)。臨時設施搭建占地面積不得超過原宅基地審批面積。“漁家民宿”不得妨礙其他漁農戶生產生活。
第五條“漁家民宿”應按規(guī)定辦理相關證照,持證經營。開業(yè)須需提交下列材料:
1.區(qū)“漁家民宿”辦證申請表;
2.經營場所證明;應提供房產證、土地證作為權屬證明(無房產證、土地證的應取得當地鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道出具的權屬證明)
3.管理及服務人員健康證明;
4.負責人身份證、簡歷;
5.當地社區(qū)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道審核推薦意見。
第六條“漁家民宿”辦證審批采用“聯(lián)合會審制”。由區(qū)漁農家樂協(xié)調小組辦公室牽頭,審查“漁家民宿”申請登記案件,召集衛(wèi)生、消防、公安、工商、環(huán)保等部門實地勘查,對符合開辦條件的,由各職能部門根據各自職責,在區(qū)“漁家民宿”聯(lián)合辦證審批表上簽署同意意見,工商部門根據“漁家民宿”聯(lián)合辦證審批表同意意見,發(fā)放工商營業(yè)執(zhí)照。
第三章“漁家民宿”經營
第七條“漁家民宿”經營者應當嚴格執(zhí)行國家法律、法規(guī)、政策,接受公安、消防、質監(jiān)、旅游、衛(wèi)生、藥監(jiān)、工商、稅務等行政管理等相關部門的檢查指導。
第八條“漁家民宿”經營戶在經營活動中應當依法經營、合理收費、公平競爭、誠實守信,為游客提供健康文明的標準化和規(guī)范化服務。維護民宿場所與四周環(huán)境整潔及安寧。
第九條“漁家民宿”經營戶應根據當地民俗、民情、自然風貌、土特產品特點,努力辦出特色。
第十條“漁家民宿”經營管理和服務人員應參加旅游、公安、消防、衛(wèi)生等管理部門聯(lián)合組織的崗位培訓,取得職業(yè)資格證,實行持證上崗。
第十一條旅游者與“漁家民宿”旅游經營戶發(fā)生爭議或者合法權益受到侵害時,可以向旅游、工商等行政管理部門投訴,相關行政管理部門應當對投訴內容進行調查并作出處理。對合法權益受到損害的旅游者應責成經營方給予賠償。如突發(fā)公共事件時,“漁家民宿”經營戶應當迅速采取有效措施,實施應急處置,并按國家有關規(guī)定立即如實報告公安、衛(wèi)生、環(huán)保、安監(jiān)、旅游等有關部門。
第十二條民宿經營者應及時登記旅客資料,將每日住宿旅客資料登記后,二小時內傳送到信息終端。無證旅客應登記造冊,及時報送該轄區(qū)公安派出所。不接待涉外人員住宿,如需接待的,必須取得出入境管理科批準。
第十三條“漁家民宿”接待戶不得采取下列手段從事經營活動:
1.削價競爭,強行拉客;
2.降低服務標準和餐飲質量,未經旅游者同意擅自提高收費標準;
3.以假充真、以次充好,或生產銷售不合格產品;
4.提供有損國家利益和民族尊嚴以及含有、迷信等內容的其他服務項目。
第四章“漁家民宿”管理
第十四條區(qū)“漁農家樂”協(xié)調小組辦公室會同相關管理部門負責對“漁家民宿”進行監(jiān)督管理。其主要職責是:
1.貫徹執(zhí)行漁農家樂休閑旅游行業(yè)管理的相關規(guī)定,負責漁農家樂休閑旅游業(yè)發(fā)展過程中重大問題的決策、政策措施的制定及管理中涉及全局性、政策性問題的協(xié)調和處置。
2.協(xié)調相關部門依照有關法律、法規(guī)和本辦法的規(guī)定,認定“漁家民宿”開業(yè)資格,辦理相關證照;對“漁家民宿”服務質量進行監(jiān)督管理,保護合法經營,查處違法經營;
3.制定區(qū)“漁家民宿”發(fā)展規(guī)劃,開展精品示范工程,指導“漁家民宿”經營者創(chuàng)建精品示范戶,推薦三星級以上漁農家樂經營戶。
4.區(qū)“漁家民宿”協(xié)調小組賦予的其它職責。
第十五條區(qū)漁農家樂協(xié)調小組辦公室統(tǒng)一負責全區(qū)“漁家民宿”認定管理和標志牌、證的設計制作,“漁家民宿”旅游服務經營者可以在經營活動和宣傳促銷中使用。
第十六條“漁家民宿”旅游服務實行質量等級評定制度,由“漁家民宿”自愿向區(qū)漁農家樂協(xié)調小組辦公室提出申請?!皾O家民宿”旅游服務質量等級的評定與劃分,以《省農家樂旅游服務質量等級評定標準》為依據。經評定,對符合等級評定標準的“漁家民宿”,發(fā)給相應的等級標志。未經評定的“漁家民宿”不得使用服務質量等級標志。
第十七條對“漁家民宿”旅游服務質量等級實行動態(tài)管理。每年對已評定等級的業(yè)主進行復核。對服務質量達不到質量等級標準的應幫助提高質量,限期整改。逾期仍達不到服務質量等級標準的,應降低或取消旅游服務質量等級。
第十八條對“漁家民宿”旅游服務經營實行聯(lián)合檢查制度,聯(lián)合檢查由區(qū)漁農家樂協(xié)調小組辦公室牽頭,相關部門參加,依法實施對“漁家民宿”旅游服務質量的監(jiān)督管理。
第十九條對已評定的“漁家民宿”星級示范戶,將在媒體進行公示,并在宣傳培訓等方面予以優(yōu)先考慮。
第二十條“漁家民宿”經營者,應每第四個月15日前,將前三個月的每月客房住用率、住宿人數、經營收入統(tǒng)計等資料,報送鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道旅游辦公室。上述資料,鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道旅游辦應于月底前,報送區(qū)漁農家樂領導小組辦公室。
【關鍵詞】建筑;法律法規(guī);作用
前言
隨著改革開放的發(fā)展,我國社會主義市場經濟制度也不斷完善起來,而建筑工程的發(fā)展在國民經濟中占據非常重要的位置,并成了非常重要的支柱產業(yè)。隨著建筑行業(yè)的不斷發(fā)展,法律法規(guī)的制定、加強及完善為建筑行業(yè)的健康發(fā)展提供了有力的保障。因此,我國建筑業(yè)轉入市場機制以后,與建筑活動息息相關的法律法規(guī)相繼出臺與完善,為我們國家建筑行業(yè)的法制建設創(chuàng)造了一個全新局面。在新世紀里,特別是我國加入WTO以后,我們將面臨更多新的機遇與挑戰(zhàn),因此,我們要更好地利用法律法規(guī)來規(guī)范建筑市場中的各種行為。
一、概述
建設法規(guī)是指國家立法機關或其授權的行政機關指定的旨在調整國家及其有關機構、企事業(yè)單位、社會團體、公民之間在建設活動中或建設行政管理活動中發(fā)生的各種社會關系的法律、法規(guī)的統(tǒng)稱。建設法規(guī)的調整對象,是在建設活動中所發(fā)生的各種社會關系。它包括建設活動中所發(fā)生的行政管理關系、經濟協(xié)作關系及其相關的民事關系。建設法規(guī)是以市場經濟中建設活動產生的社會關系為基礎,規(guī)范國家行政管理機關對建設活動的監(jiān)管、市場主體之間經濟活動的法律法規(guī)。其所涉及的行業(yè)包括城市建設、鄉(xiāng)村建設、工程建設、建筑業(yè)、房地產業(yè)、市政公用事業(yè)等。其中《建筑法》主要調整企業(yè)的資質管理、經營管理、工程承包管理和建筑市場管理等活動及其社會關系?!督ㄖā穼ㄖS可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)制、建筑安全生產管理、建筑工程質量管理等內容也作出了全面的規(guī)定。在我國建筑行業(yè)的發(fā)展如此迅猛時期,建筑行業(yè)已成為了其中非常重要的組成部分,這不僅有利于我國社會經濟建設,還在人們日常生活和生產當中有著十分重要的作用。
二、建筑法規(guī)在工程項目建設過程中的作用
(一)建筑法律法規(guī)能夠維護建筑市場的秩序。
與建筑活動有關的法律法規(guī)出臺后,各級建設行政主管部門加強了對建筑工程活動的監(jiān)管力度。如《招標投標法》的頒布,標志著我國的建設工程招標投標活動在法律制度的軌道上,進入到了一個更加規(guī)范、更加公平競爭的嶄新局面。采用招標投標方式進行交易活動,將競爭機制引入交易過程中,減少或杜絕了行賄受賄等腐敗行為以及不正當競爭的行為。在工程資金的使用上更加節(jié)省、合理,最為關鍵的是,關于招投標的相關法規(guī)的出臺,更好地保證了建設項目的工程質量。此外,各級建設行政主管部門還加強了市場準入管理,對于建筑從業(yè)單位和從業(yè)人員實行建筑許可制度,如《建筑工程施工許可管理辦法》、《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》以及法律法規(guī)中對于從事建筑活動的專業(yè)技術人員的執(zhí)業(yè)資格許可的規(guī)定,對沒有達到要求的建筑企業(yè)嚴格依法清理,禁止參與到建筑活動中,同時對專業(yè)技術人員的資格進行嚴格審查和管理。通過建筑法律法規(guī),不僅使建筑企業(yè)和從業(yè)人員的素質得到了整體提升,也有效地減少了各種違法違規(guī)行為的出現(xiàn),為建筑市場健康、有序地進行提供了強有力的保障。
(二)建筑法律法規(guī)能夠規(guī)范、指導、保護建筑行為。
人是社會人,人在社會中的每一種行為都要遵循一定的原則。只有在合法范圍內,我們做出的行為才會被國家承認,從而得到國家的保護。建筑活動作為社會活動中的重要組成部分,其行為同樣要受到相關法律法規(guī)的約束與規(guī)范。《建筑法》的頒布與實施,使我們國家的建筑行業(yè)步入了依法治業(yè)的新局面。其中,《建筑法》對某些建筑行為進行了命令性規(guī)范、禁止性規(guī)范、授權性規(guī)范。正是有了這些法律的規(guī)定,參與建筑活動的主體才更加明確自己必須做、不能做、可以做的建筑行為的范圍,從而接受相關法律的指導與規(guī)范。而建筑法律不僅僅能指導規(guī)范建筑行為,它也為合法的建筑行為提供保護,對不合法的建筑行為進行處罰。這些都對我們建筑業(yè)的快速發(fā)展起到了重要的保障和促進作用,從而進一步推動了國民。
(三)建筑法律法規(guī)可以加強工程質量安全管理,提高工程質量安全水平。
建筑生產活動具有人員流動、產品固定等特點,其中的不安全因素較多,為了加強建筑安全生產管理,提高歐諾個城質量安全水平,預防和減少安全事故的發(fā)生,國家相關部門制定了一系列的法律法規(guī),主要有“兩法三條例”,即《建筑法》、《安全生產法》、《建設工程安全生產管理條例》、《安全生產許可證條例》、《生產安全事故報告和調查處理條例》。這些法律法規(guī)進一步明確了各建筑主體在建筑工程中的質量責任,在監(jiān)督管理過程中,對工程質量與工程安全加強檢查與巡視,發(fā)現(xiàn)問題不放過,及時上報、處理。在法律法規(guī)的實施下,大家對工程的安全與質量問題越來越重視,各級政府和相關部門對安全生產管理體系的建設不斷加大力度,對安全檢查不斷強化,全國的建筑安全與質量水平不斷提高。
(四)用法律手段規(guī)范監(jiān)理市場
要明確監(jiān)理人工作水平的衡量標準。一是應該在建設崗位上工作,二是通過全國統(tǒng)一考試并獲得資格,三是應該經過注冊并取得監(jiān)理工程師崗位資質,三者缺一不可。另外,建設工程監(jiān)理制度還規(guī)定,監(jiān)理單位必須在核定的監(jiān)理范圍內從事監(jiān)理活動,不得擅自越級承接建設監(jiān)理業(yè)務。明確監(jiān)理人的地位和作用。建設工程監(jiān)理制度對建立在各階段的工作依據和內容都作了明確的規(guī)定,包括立項階段、設計階段、施工招標階段、材料物資采購階段、施工階段以及合同管理階段,監(jiān)理工程師都有著不可代的作用。法律要求建設單位在工程中必須聘請監(jiān)理工程師,這是對監(jiān)理工程師重要性的肯定,同時也是對監(jiān)理工程師的信任。另一方面,監(jiān)理工程師應該提高自身素質和專業(yè)水平。
(五)用法律手段來保護個人身安全
在建筑行業(yè)中,在建筑工地中,受傷的事情在所難免,一旦發(fā)生嚴重的意外事件,威脅到了人身安全,就涉及到了如何解決這件事情,而比較有效、合法的手段,就是根據建筑法的規(guī)定來進行申述、辯訴,從而維護自身利益。這樣有關部門就可以視情節(jié)的輕重,來給予受害方一定賠償或給予賠償方一定的處罰。
三、結束語
總之,隨著全球一體化經濟的加快和加深、市場經濟機制的發(fā)育和完善,我國的建筑法律法規(guī)已經形成了一套相對完善的體系,為我們的建筑業(yè)做出了巨大的貢獻。盡管如此,建筑法規(guī)在實際工程的實施中,仍然有很多的問題,因此,我們要進一步加強建筑法律法規(guī)體系的建設,為我國建筑業(yè)的發(fā)展與前進提供更加強大更加有力的法律基礎與法律保障。
參考文獻:
[1]周景波,錢美忠,建筑法規(guī)在建筑工程中的作用和地位,《科技風》2011.17.
[2]劉劍,淺談建筑工程法規(guī)體系,《黑龍江科技信息》,2014.09.
[3]王卓甫,楊高升,劉俊艷.現(xiàn)行建設法規(guī)對工程交易模式發(fā)展影響的分析[J].建筑經濟.2008.07
摘 要 由于歷史和文化等原因,使中國的建筑業(yè)法律與菲迪克(FIDIC)合同條款的規(guī)定有所不同,本文就其之間的差異和解決措施提出了一些有意義的見解,希望能在這一問題上有所貢獻。
關鍵詞 建筑業(yè)法律 差異 見解
菲迪克(FIDIC)原是國際咨詢工程師聯(lián)合會的名稱,是其法文名稱(Federation Internationale Des Ingenieurs-Conseils)首字母的縮寫①。究其本義是指國際咨詢工程師聯(lián)合會這一獨立的國際組織。簡言之,F(xiàn)IDIC是集工業(yè)發(fā)達國家土木建筑業(yè)上百年的經驗,把工程技術、法律、經濟和管理等有機結合起來的一個合同條件,有人甚至將其稱之為國際承包工程的“圣經”。
一、FIDIC合同條款與中國建筑業(yè)法律的沖突
FIDIC合同條款雖然歷經40多年的不斷完善,但由于種種原因,F(xiàn)IDIC合同文本目前在中國大陸的適用過程中存在一些問題,特別是在法律機制方面同我國現(xiàn)有的法律內容也存在一定的差異。具體來說:
首先,兩者的法律基礎不同。FIDIC最早是在相對完善的市場經濟環(huán)境下產生的,從誕生之初就繼承了以英美為代表的英美普通法系的特點。但是適用于判例法的FIDIC合同條款在法律基礎上是有別于國內的以大陸法體系為基礎的條文法的適用環(huán)境的,因此,國內的建筑企業(yè)在應用FIDIC合同條款上要予以重視。
其次,兩者對監(jiān)理規(guī)定的不同。在FIDIC合同條款中對于監(jiān)理工程師的工作有著明確的規(guī)定,規(guī)定了監(jiān)理工程師享有較為廣泛的全面地對合同進行監(jiān)督、控制和管理的權力(包括質量否定權、計量確認權和支付簽認權)。而我國的建筑法在對監(jiān)理的職權的規(guī)定上則作了較大的限制,即由業(yè)主及其人員直接參與合同管理,行使合同批準、同意和決定權或監(jiān)理單位行使這些權力時應當同業(yè)主協(xié)商并經其同意。因此,監(jiān)理單位的監(jiān)理工作會常常受到業(yè)主的限制和干預。
再次,兩者對爭端解決的規(guī)定不同。在解決爭端問題上,F(xiàn)IDIC合同文本同國內的建設工程合同文本也有很大的不同,其中最明顯之處在于:“FIDIC合同要求雙方發(fā)生爭端后,必須先提交工程師予以解決,而在國內的合同文本中規(guī)定雙方發(fā)生爭端后,可以提交合同監(jiān)理單位予以解決②。”當然從形式上看,兩種解決方式表述雖然只有“必須”和“可以”的差別,但在實踐中,前者規(guī)定了工程師的預決是必經程序,而后者把合同監(jiān)理單位的預決規(guī)定為選擇性程序。事實上,在具體的工程承包過程中,由工程師來對合同爭端進行調解則是一種較為經濟的手段,因為工程師對雙方在工程中的合同行為都有較為清楚地了解,也就能較為公正合理地解決問題。
二、沖突產生的原因與解決途徑
盡管從20世紀90年代以來,我國適時地頒布了很多新的建筑法規(guī),有效地規(guī)范了建筑行業(yè)的各種行為,但是加入世界貿易組織后,我國現(xiàn)有的建筑業(yè)法律法規(guī)體系更是暴露出許多不足,具體來說:
一是,高層次的建筑法規(guī)數量太少,建筑領域某些方面的立法還是空白,如目前為全社會關注的建筑產品質量,至今尚無統(tǒng)一法規(guī)可依。國家在1993年頒布了《產品質量法》,對于提高我國的產品質量起到了很大作用。但由于建筑產品生產和使用中的特殊性,《產品質量法》又規(guī)定,建設工程不適應本法,因此,建筑產品質量的規(guī)范在國家立法上至今仍是一大空白。
二是,在我國現(xiàn)有的建筑法規(guī)中,一大部分法規(guī)、制度過于陳舊,如《建筑安裝工程承包合同條例》等都是1983年制定的,已大大滯后于當前改革與發(fā)展的形勢;另外,規(guī)章以下的低層次的規(guī)范性文件數量龐雜,法律效力不夠,其中多是部門規(guī)章或地方性法規(guī)、規(guī)章,且彼此之間多有矛盾之處,這對規(guī)范和解決建筑行業(yè)中存在的問題極為不利。
三是,在我國現(xiàn)有的建筑業(yè)法規(guī)中對市場準入方面的審批制度(或變相的審批制度,如不規(guī)范的核準制)嚴重違反了GATS的市場準入、禁止數量限制、國民待遇、最惠國待遇和透明度規(guī)則,而這也導致與這些制度配套的法規(guī)也就無法與國際接軌從而產生沖突③。
因此,加強建筑法律法規(guī)建設,建立并完善建筑法規(guī)體系,才是落實FIDIC合同條件的重要保證。具體來說,(1)要加快已有的法律法規(guī)的完善工作。一些出臺較早的建筑業(yè)的法律法規(guī),由于社會經濟環(huán)境發(fā)生了很大的變化,已不能完全適應市場需要;有的規(guī)定不符合WTO規(guī)則和我國的對外承諾等等問題,亟待完善、調整和修訂。(2)要加快新的法律法規(guī)制度的建設。由于建筑行業(yè)市場化步伐加快,以及行業(yè)本身的管理、技術、企業(yè)經營方式等出現(xiàn)了許多新的變化,適時出臺針對性較強的專門法規(guī)也已經成為規(guī)范市場的重要命題了。(3)要加快建筑業(yè)法律法規(guī)配套制度的建設。從目前已經出臺的幾部與建筑業(yè)直接相關的國家法律來看,很多規(guī)定都存在“原則”有余,而針對性、操作性不強的問題。因此,由立法機關或司法機關出臺立法解釋和司法解釋也已經迫在眉睫了。比如《建筑法》以及仍需進一步做出更加完整解釋的《合同法》第286條等等。
總之,隨著我國建筑業(yè)的快速發(fā)展,我們應根據加入WTO后我國建筑市場面臨的新情況、新問題、新要求,結合以前實踐中的經驗教訓,培養(yǎng)懂工程管理、經濟、技術的司法人員,建立完善的建筑市場法規(guī)體系及嚴格的執(zhí)法監(jiān)督體系,依法規(guī)范建筑市場。構建與市場經濟相適應的完善的法律體系是FIDIC合同條款得以落實的根本保證。
注釋:
①解洪,曾玉成.菲迪克條款在中國的應用.四川:四川人民出版社.2004:76.
關鍵詞:建設法規(guī);問題;教學改革
中圖分類號:G642文獻標志碼:A文章編號:1673-291X(2010)12-0227-02
中國建筑業(yè)法制化進程起步較晚,《中華人民共和國建筑法》在1998年3月1日才開始施行。隨著市場經濟的發(fā)展,中國的法制建設逐步完善與健全。目前,中國建筑法律制度主要有《建筑法》、《招標投標法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《土地管理法》、《建設工程勘察設計管理條例》和《建設工程安全生產管理條例》等等。通過這些法律法規(guī)的內容來規(guī)范建筑市場,使建設活動在建筑市場中有秩序地進行。建設法規(guī)課程所涉及的內容正是上述法律法規(guī)的內容,學生學習建設法規(guī)課程,可以從法律的角度重新認識所學過的專業(yè)技術知識,逐步培養(yǎng)其成為懂技術、懂經濟、懂管理、懂法律的復合型、創(chuàng)新型,并能適應社會主義市場經濟和國際工程承包合同化市場的專門人才。所以,學習建設法規(guī)課程是非常有必要的。
一、目前在建設法規(guī)課程教學中存在的問題
1.教學方式陳舊。在高校中,建設法規(guī)課程的教學方式主要采用教師講學生聽的傳統(tǒng)教學模式,以滿堂灌為主,這樣不能充分調動學生學習的積極性和主動性,使學生學習起來枯燥乏味。
2.內容多、學時少。建設法規(guī)課程所涉及到的法律法規(guī)很多,而且每一部法律法規(guī)的內容也特別得多,如《合同法》共428條。建設法規(guī)作為一門課程,有的專業(yè)是必修課程,有的專業(yè)是選修課程,不同的學校所安排的學時也有所不同,不過一般在32學時左右,其學時是有限的,在課堂上不可能將每一部法律法規(guī)的條款全部給學生講解,這就需要教師來把握好重點。
3.不同專業(yè)的重點把握不好。涉及建設工程的專業(yè)很多,如土木工程、工程管理、建筑學等專業(yè)都開設建設法規(guī)課程,但是建設法規(guī)課程的任課教師往往來自工程管理專業(yè)或土木工程專業(yè),在教學中往往以本專業(yè)的特點來給其他專業(yè)講授,這樣對其他專業(yè)來說,重點把握不好。
4.教材建設相對滯后。一本教材從擬定編寫到正式出版一般需要一年左右的時間,有些時間會更長,教材的內容是按照編寫時最新的法律法規(guī)來編寫的。當學生拿到教材時,有些法律法規(guī)可能進行了修訂,有些內容可能變化較大,這便不利于教學,也不利于學生課下自學、溫習。
5.缺乏“雙師型”教師。高校教師大多是在拿到相應的學歷證及學位證后直接來高校擔任主講教師的,學歷普遍較高,但是工程技術和管理的實踐經驗少,這便導致在課程教學過程中不能很好地將理論與實踐相結合。
二、建設法規(guī)課程改革探索
1.理論講授與案例教學相結合。傳統(tǒng)教學模式注重理論講授,不能充分調動學生學習的積極性和主動性,這一缺點可用案例教學來彌補。通過工程實際案例分析,強化學生的法律意識并調動學習的積極性和主動性。當然,案例教學也有弊端,其占用時間多,且不能將所要講授的內容全包含在內。所以,為了在規(guī)定的學時內將所要講授的內容講完,不能單純使用理論講授或單純使用案例教學,應將二者有效結合在一起。可以根據課程的具體內容采用不同的教學方式,如采用課堂講授理論中穿插案例,這便使難理解的條款變得簡單易懂;或采用課堂中分組進行案例討論,再由每組的代表發(fā)表本組的觀點,最后教師進行總結;或采用模擬法庭的形式來學習民事訴訟法的相關內容等等。另外,理論講授部分應著重講重點及難點,著重讓學生理解條款,而不是死記硬背條款的內容。因為大學生有一定的自學能力和理解能力,所以他們相對容易理解的就不必花太多的時間來講授,點到為止。
2.多媒體教學。多媒體教學有很多優(yōu)點:直觀形象、通俗易懂,增大信息量、有效擴展課時容量等。尤其是針對像建設法規(guī)內容特別多的課程,使用多媒體教學,相對板書教學而言,可以激發(fā)學生學習的興趣,調動其主動學習的積極性,而且可以給學生傳授解惑更多的建設法規(guī)知識從而提高教學效率。
3.注重因材施教。不同的專業(yè)所涉及建設法規(guī)的實踐應用是不同的。所以在建設法規(guī)課程教學中,即使不同的專業(yè)使用同一本教材,講授的內容也要根據專業(yè)的不同而不同,不能一概而論。因為將來學生就業(yè)本專業(yè)的工作較多,工作后為了發(fā)展很可能會參加相關專業(yè)的執(zhí)業(yè)資格考試,所以教師除了要結合學生所學專業(yè)的特點之外,還應結合建造師、城市規(guī)劃師、監(jiān)理工程師、造價工程師等相關專業(yè)的執(zhí)業(yè)資格考試中相關法規(guī)考試的內容來把握相關專業(yè)的重點。
4.講授的內容應注重時效性。建設法規(guī)教材的版本很多,每一版本都有其優(yōu)缺點。教師在征訂教材時盡可能征訂更加全面、時效性更強且具有可讀性的教材,使其起到很好的輔助教學作用。學生在學習建設法規(guī)時,教材有很重要的作用,但對教師來說,不能將教材的內容放在第一位,而應當把最新的具有權威性的法律法規(guī)放在第一位,一定要注重時效性。
5.注重“雙師型”教師的培養(yǎng)。高校應根據情況與相關企事業(yè)單位合作,積極為任課教師提供進修、實踐、頂崗鍛煉、帶薪培訓的機會,培養(yǎng)“雙師型”教師,以促使教師在教學中理論與實踐相結合。另外,可以外聘一些具有實踐經驗的校外人員,如律師、仲裁員、項目合同管理專家等來講學。
參考文獻:
[1]何佰洲.工程建設法規(guī)與案例:第2版[M].北京:中國建筑工業(yè)出版社,2004.
[2]石心剛.建設法規(guī)課程教學內容與方法探討[J].高等建筑教育,2002,(3):43-44.