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[關(guān)鍵詞]不正當(dāng)競爭法;網(wǎng)銷;商標(biāo)權(quán)
中圖分類號:D92
文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A
文章編號:1006-0278(2013)08-086-02
一、以案說法
2010年3月,原告衣念(上海)時裝貿(mào)易有限公司將二被告杜某和浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司訴至法院,訴稱其是注冊商標(biāo)A和B的權(quán)利人,原告生產(chǎn)的TEENIE WEENIE等品牌服裝擁有很高的知名度,曾獲得2009年度上海名牌稱號。第一被告杜某在淘寶網(wǎng)銷售的服裝中使用了TEENIE WEENIE等商標(biāo),侵犯了原告享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)。原告根據(jù)杜某在淘寶網(wǎng)上的成交記錄,發(fā)現(xiàn)其在2009年12月1日至2010年2月1日兩個月時間內(nèi)就成交仿冒產(chǎn)品20余件,成交價格共計人民幣3077元人民幣。原告正品的價格是仿冒產(chǎn)品的五至十倍,杜某給原告造成直接損失15000元至30000元,侵權(quán)仿冒品給正品造成品質(zhì)減損的嚴(yán)重影響。而第二被告淘寶公司是淘寶網(wǎng)的運(yùn)營商,自2009年9月開始,原告就淘寶網(wǎng)上存在的大量侵權(quán)商品信息向淘寶公司提出警告,并要求其采取事先審查、屏蔽關(guān)鍵詞等有效措施控制侵權(quán)行為的蔓延,但淘寶公司未采取合理措施。自2009年9月開始,原告針對杜某的侵權(quán)行為,曾7次發(fā)函給淘寶公司,要求其刪除杜某的侵權(quán)商品信息。淘寶公司對原告舉報的侵權(quán)信息予以刪除,但未采取其他制止侵權(quán)行為的措施。淘寶公司不顧原告的警告和權(quán)利要求,在知道杜某以銷售侵權(quán)商品為業(yè)的情況下,依然向杜某提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù),故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為提供便利條件,繼續(xù)縱容、幫助杜某實施侵權(quán)行為。故原告請求法院判令:二被告共同賠償原告經(jīng)濟(jì)損失3萬元;二被告賠償原告支出的合理費(fèi)用54900元(包括公證費(fèi)4800元、戶籍信息查詢費(fèi)用100元、律師費(fèi)5萬元);二被告在搜狐、新浪或其他同級別門戶網(wǎng)站、新聞晨報及淘寶網(wǎng)上刊登說明告示并向原告致歉,說明淘寶網(wǎng)曾銷售過侵犯原告商標(biāo)專用權(quán)的產(chǎn)品。2011年1月法院判決二被告共同賠償原告經(jīng)濟(jì)損失人民幣3000元;合理費(fèi)用人民幣7000元;駁回原告其余訴訟請求。后淘寶公司不服提出上訴,二審法院終審維持原判。
二、不正當(dāng)競爭行為解析——侵犯商標(biāo)專有權(quán)
我國法律保障經(jīng)營者在市場活動中公開、公平、公正的進(jìn)行競爭,鼓勵誠實的經(jīng)營者通過自己的努力,取得市場優(yōu)勢,獲得良好的經(jīng)濟(jì)效益,使市場活動始終保持競爭的公平性和有效性,使競爭始終成為企業(yè)發(fā)展的動力,帶動整個社會生產(chǎn)力的不斷提高。但我國現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)生活中有大量不正當(dāng)競爭行為,不但擾亂、破壞了社會經(jīng)濟(jì)秩序,而且使其他經(jīng)營者和廣大消費(fèi)者的利益受到了嚴(yán)重的損害?!斗床徽?dāng)競爭法》的制定和實施,在保護(hù)經(jīng)營者合法權(quán)益的同時,也起到了保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的重要作用?!吨腥A人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第五條規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易,損害競爭對手:1.假冒他人的注冊商標(biāo);2.擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品;3.擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認(rèn)為是他人的商品;4.在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示?!?/p>
本案中原告享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)受法律保護(hù),他人不得通過銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品來進(jìn)行不正當(dāng)競爭。那么究竟何種行為是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)呢?《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十二條規(guī)定:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):1.未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;2.銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的;3.偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;4.未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意,更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的;5.給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的?!?/p>
首先分析一下上述法條中對于“在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的”行為的界定。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》可以知曉,“類似商品”是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費(fèi)對象等方面相同,或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。而“近似商標(biāo)”指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較,其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色,或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似,或者其立體形狀、顏色組合近似,易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與原告注冊商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。也即以一般公眾視角,被指控商標(biāo)在視覺效果上足以與原商標(biāo)混淆。
本案中原告商標(biāo)核定使用商品為服裝,被告杜某銷售的商品也是服裝。并且經(jīng)比對,杜某銷售的涉案商品上熊頭圖案與原告擁有的注冊商標(biāo),在臉型、五官、頭戴飾品及形態(tài)上都極為相似,以相關(guān)公眾一般注意力為標(biāo)準(zhǔn),兩者在視覺上基本無差別,構(gòu)成近似商標(biāo)。杜某雖然辯稱,其銷售的產(chǎn)品有合法來源,且不知銷售的商品侵犯了他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)。但是依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十六條第三款規(guī)定“銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品,能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的,不承擔(dān)賠償責(zé)任。”杜某不能舉證證明其銷售的商品有合法來源,并在衣念公司多次投訴,且第二被告淘寶公司也曾多次刪除其商品信息后,杜某應(yīng)當(dāng)知道其銷售的商品侵犯了他人注冊商標(biāo)專用權(quán),但其仍然繼續(xù)銷售,故其抗辯是有不能成立,其行為構(gòu)成侵犯他人商標(biāo)專有權(quán)。
那么本案中的第二被告淘寶公司是否也應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任呢?一般來講,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對于網(wǎng)絡(luò)用戶的侵權(quán)行為不具有預(yù)見和避免的能力,一旦在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為就追究其侵權(quán)責(zé)任,未免有些苛求。因此不能要求其為網(wǎng)絡(luò)用戶的侵權(quán)行為而當(dāng)然地承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但凡是都無絕對,此處我們可以借鑒一下“紅旗原則”。紅旗原則是指“如果侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的事實是顯而易見的,就像是紅旗一樣飄揚(yáng),網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商就不能裝作看不見,或以不知道侵權(quán)的理由來推脫責(zé)任,如果在這樣的情況下,不移除鏈接的話,就算權(quán)利人沒有發(fā)出過通知,也應(yīng)該認(rèn)定這個設(shè)鏈者知道第三方是侵權(quán)的?!蓖恚绻W(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知或者應(yīng)當(dāng)知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其所提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵害商標(biāo)專有權(quán)的行為,而仍然為侵權(quán)行為人提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)或者沒有采取適當(dāng)?shù)谋苊馇謾?quán)行為發(fā)生的措施的,則應(yīng)當(dāng)與網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。又或者雖然網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對侵權(quán)信息進(jìn)行了一定處理,但如果網(wǎng)絡(luò)用戶仍然利用其提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)繼續(xù)實施侵權(quán)行為,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者則應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步采取必要的措施以制止繼續(xù)侵權(quán)。至于哪些措施屬于必要的措施,應(yīng)當(dāng)根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的類型、技術(shù)可行性、成本、侵權(quán)情節(jié)等因素確定。
本案中淘寶公司接到原告的投訴通知后,曾經(jīng)7次對投訴的內(nèi)容進(jìn)行了審核并刪除了杜某的商品信息。但根據(jù)淘寶網(wǎng)當(dāng)時的用戶行為管理規(guī)則,其除了刪除侵權(quán)信息之外仍有其他的措施,如降低賣方信譽(yù)、凍結(jié)賬戶等。但淘寶公司除了刪除商品信息外沒有采取其他任何處罰措施。在7次有效投訴的情況下,淘寶公司應(yīng)當(dāng)知道杜某利用其網(wǎng)絡(luò)交易平臺銷售侵權(quán)商品,但淘寶公司對此未采取必要措施以制止侵權(quán),杜某仍可不受限制地侵權(quán)商品信息。淘寶公司有條件、有能力針對特定侵權(quán)人杜國發(fā)采取措施,但其在知道杜某多次侵權(quán)商品信息的情況下,未嚴(yán)格執(zhí)行其管理規(guī)則,依然為杜某提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù),此是對杜某繼續(xù)實施侵權(quán)行為的放任、縱容。故其具有主觀過錯,應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
三、不正當(dāng)競爭行為法律責(zé)任分析
不正當(dāng)競爭行為的法律責(zé)任有三種,分別為民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任。其中民事責(zé)任,是指《反不正當(dāng)競爭法》第二十條之規(guī)定:“經(jīng)營者違反本法規(guī)定,給被侵害的經(jīng)營者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任,被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的,賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤;并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的,可以向人民法院提訟。”以及《商標(biāo)法》第五十六條之規(guī)定:“侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額,為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益,或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失,包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。前款所稱侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益,或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的,由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償?!鄙鲜霭咐?,關(guān)于賠償數(shù)額問題,原因、被告均未舉證證明被告杜某因侵權(quán)所得利益或者原告因被侵權(quán)所受損失。所以經(jīng)綜合考慮涉案商標(biāo)具有較高知名度、杜某網(wǎng)店經(jīng)營規(guī)模較小、獲利不多等因素,酌情確定經(jīng)濟(jì)損失賠償額為3000元。原告主張律師費(fèi)、公證費(fèi)、查檔費(fèi)等開支,依據(jù)其開支的真實性、關(guān)聯(lián)性、必要性和合理性,酌情支持合理費(fèi)用7000元。
行政責(zé)任,是指《反不正當(dāng)競爭法》第二十一條之規(guī)定:“經(jīng)營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的,監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,可以吊銷營業(yè)執(zhí)照;銷售偽劣商品,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。”以及《商標(biāo)法》第五十三條之規(guī)定:“工商行政管理部門處理時,認(rèn)定侵權(quán)行為成立的,責(zé)令立即停止侵權(quán)行為,沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具,并可處以罰款?!?/p>
刑事責(zé)任,是指侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪中有關(guān)侵犯商標(biāo)權(quán)的三個條款,即第二百一十三條:“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金?!钡诙僖皇臈l:“銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品,銷售金額數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;銷售金額數(shù)額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。”和第二百一十五條:“偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金?!?/p>
1996年1月26日,美國FMC公司委托永新專利商標(biāo)有限公司向上海市閘北區(qū)工商局投訴,指控上海市農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司(以下簡稱農(nóng)業(yè)公司)經(jīng)銷假冒"呋喃丹"商標(biāo)的農(nóng)藥,侵犯美國FMC公司在我國依法注冊的"呋喃丹"商標(biāo)的農(nóng)藥,侵犯美國FMC公司在我國依法注冊的"呋喃丹"商標(biāo)專用權(quán)。
上海市閘北區(qū)工商局經(jīng)查,農(nóng)業(yè)公司于1989年3月21日至1995年12月31日,大規(guī)模經(jīng)銷"呋喃丹"3%殺蟲劑,共銷售2427.68噸,銷售額8588413.94元;庫存150噸,購買金額622500元,二者合計經(jīng)營額9210913.94元。又查,美國FMC公司上海辦事處的工作人員曾于1995年7月18日登門告知農(nóng)業(yè)公司,"呋喃丹"是FMC公司的注冊商標(biāo),并將其在各大報刊上刊登的有關(guān)聲明提供給農(nóng)業(yè)公司農(nóng)藥農(nóng)具部經(jīng)理閱讀。1995年12月4日,F(xiàn)MC公司還致函農(nóng)業(yè)公司,要求其停止使用(指銷售)"呋喃丹"商標(biāo)的殺蟲劑。農(nóng)業(yè)公司置外商的數(shù)次警告于不顧,竟于1995年7月19日至1995年12月31日,在明知"呋喃丹"是美國FMC公司注冊商標(biāo)的情況下,未經(jīng)注冊人許可,擅自經(jīng)銷侵犯"呋喃丹"注冊商標(biāo)專用權(quán)的"呋喃丹"3%殺蟲劑202噸,晨法經(jīng)營額達(dá)847075元。
上海市閘北區(qū)工商局在對 能上能下案情分析后認(rèn)為,根據(jù)國家工商局工商標(biāo)字(1994)第329號《關(guān)于執(zhí)行〈商標(biāo)法〉及其〈實施細(xì)則〉若干問題的通知》的規(guī)定,農(nóng)業(yè)公司的行為屬于該通知中指出的"明知"和"應(yīng)知"的行為。該局認(rèn)定農(nóng)業(yè)公司自1995年7月19日至1995年12月31日經(jīng)銷202噸"呋喃丹"殺蟲劑的行為屬于《商標(biāo)法》第38條第(4)項和實施細(xì)則第41條第(1)項所指商標(biāo)侵權(quán)行為,并依法做出如下處理:1.責(zé)令農(nóng)業(yè)公司立即停止侵權(quán)行為;2.收繳和銷毀現(xiàn)庫存的150噸"呋喃丹"侵權(quán)商標(biāo)標(biāo)識;3.處以非法經(jīng)營額847075元的24%的罰款20萬元;4.責(zé)令侵權(quán)人賠償被侵權(quán)人經(jīng)濟(jì)損失5萬元人民幣。
案件評析
這是一起經(jīng)銷企業(yè)侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的典型案例。這類案件處理的難點在于如何認(rèn)定經(jīng)銷者的侵權(quán)行為。就本案而言,處理時主要涉及以下幾個問題:
一、 過錯原則是判斷經(jīng)銷是否侵權(quán)的重要原則
商標(biāo)權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍,具有不同于其他民事權(quán)利的特點,商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成也有著自身的特點。一般情況下,商標(biāo)侵權(quán)行為不以行為人存在主觀上的過錯(故意或過失)為構(gòu)成要件,即行為人沒有主觀過錯,只要有侵害事實,就應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這主要是為了更有效地保護(hù)注冊商標(biāo)專用權(quán)。既為專用權(quán),當(dāng)然是注冊人專用,任何人擅自在相同或類似商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),均構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。但在流通領(lǐng)域中,由于經(jīng)銷者不是商品商標(biāo)的直接使用人,對商品提供者的侵權(quán)行為不能夠預(yù)測,為了保證正當(dāng)經(jīng)營者的利益,所以法律規(guī)定了經(jīng)銷者要有主觀故意或者過失,才構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。也就是說,判斷經(jīng)銷者的經(jīng)銷行為是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)適用民法中的過錯原則?!渡虡?biāo)法》第38條(2)項規(guī)定,銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品的行為是侵權(quán)行為,《商標(biāo)法實施細(xì)則》第41條(1)項又作了補(bǔ)充規(guī)定,經(jīng)銷明知或者應(yīng)知是侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的是侵犯注冊商品專用權(quán)行為。依照這些規(guī)定,經(jīng)銷者只有在明知或者應(yīng)知自己銷售的是侵權(quán)商品的情況下,才構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。因此,經(jīng)銷者的"明知"或者"應(yīng)知"就成為認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為的關(guān)鍵。
過錯原則同樣適用《商標(biāo)法實施細(xì)則》第41條(3)項所指的行為。工商行政管理機(jī)關(guān)在處理這類案件時,一定要把握行為人主觀上是否有過錯,如果行為人的行為雖然在客觀上造成危害結(jié)果,但行為人主觀上沒有過錯,則不能構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
二、 經(jīng)銷者明知或者應(yīng)知的認(rèn)定
在實踐中,經(jīng)銷者明知或者應(yīng)知的判斷存在著一定困難,為了解決好這個問題,1994年國 家工商局以文件的形式,確定了"明知"、"應(yīng)知"的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和原則,大大便利于地方工商局的操作。
在認(rèn)定經(jīng)銷者明知或者應(yīng)知時,應(yīng)注意區(qū)分兩者的不同,明知是一種故意的過錯,是行為人明知其行為會造成對權(quán)利人的侵害而有意為之的行為,這種行為比較容易認(rèn)定,在本案中,上海市農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司在受到"呋喃丹"商標(biāo)注冊人的警告后仍大量銷售侵權(quán)商品,屬于一種明知而為之的行為。應(yīng)知是一種過失的過錯,是指經(jīng)銷者應(yīng)該注意到自己所售的商品為侵權(quán)商品,但由于疏忽大意而沒有注意,導(dǎo)致侵權(quán)行為的發(fā)生。那么,怎樣判斷經(jīng)銷者在主觀上存在過錯呢?主要是根據(jù)經(jīng)銷者是否盡了注意義務(wù),就本案而言,上海市農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司是一個專業(yè)性公司,對其經(jīng)銷的商品、供貨商等應(yīng)該有所了解,而且,"呋喃丹"商標(biāo)具有一定的知名度,商標(biāo)注冊人對其商標(biāo)權(quán)又作了較為廣泛的宣傳,上海農(nóng)業(yè)公司只要稍加注意就可知道自己銷售的是侵權(quán)商品,但上海市農(nóng)業(yè)公司可能出于經(jīng)濟(jì)利益的考慮,能夠認(rèn)識到后果而未認(rèn)識,能夠選擇另外的不發(fā)生損害的行為而未選擇,因此,上海市閘北區(qū)工商局推定其存在主觀上的過錯。
第一條、為了切實保護(hù)馳名商標(biāo)注冊人的合法權(quán)益,維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展,根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》、《中華人民共和國商標(biāo)法實施細(xì)則》(以下分別簡稱《商標(biāo)法》、《商標(biāo)法實施細(xì)則》),制定本規(guī)定。
第二條、本規(guī)定中的馳名商標(biāo)是指在市場上享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾所熟知的注冊商標(biāo)。
第三條、國家工商行政管理局商標(biāo)局負(fù)責(zé)馳名商標(biāo)的認(rèn)定與管理工作。
任何組織和個人不得認(rèn)定或者采取其他變相方式認(rèn)定馳名商標(biāo)。
第四條、商標(biāo)注冊人請求保護(hù)其馳名商標(biāo)權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)向國家工商行政管理局商標(biāo)局提出認(rèn)定馳名商標(biāo)的申請。
國家工商行政管理局商標(biāo)局可以根據(jù)商標(biāo)注冊和管理工作的需要認(rèn)定馳名商標(biāo)。
經(jīng)國家工商行政管理局商標(biāo)局認(rèn)定的馳名商標(biāo),認(rèn)定時間未超過三年的,不需重新提出認(rèn)定申請。
第五條、申請認(rèn)定馳名商標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)提交下列證明文件:
(一)使用該商標(biāo)的商品在中國的銷售量及銷售區(qū)域;
(二)使用該商標(biāo)的商品近三年來的主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)(年產(chǎn)量、銷售額、利潤、市場占有率等)及其在中國同行業(yè)中的排名;
(三)使用該商標(biāo)的商品在外國(地區(qū))的銷售量及銷售區(qū)域;
(四)該商標(biāo)的廣告情況;
(五)該商標(biāo)最早使用及連續(xù)使用的時間;
(六)該商標(biāo)在中國及其外國(地區(qū))的注冊情況;
(七)該商標(biāo)馳名的其他證明文件。
第六條、認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)遵循公開、公正的原則。認(rèn)定時應(yīng)當(dāng)征詢有關(guān)部門和專家的意見。
第七條、國家工商行政管理局商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)將認(rèn)定結(jié)果通知有關(guān)部門及申請人,并予以公告。
第八條、將與他人馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)在非類似商品上申請注冊,且可能損害馳名商標(biāo)注冊人的權(quán)益,從而構(gòu)成《商標(biāo)法》第八條第(9)項所述不良影響的,由國家工商行政管理局商標(biāo)局駁回其注冊申請;申請人不服的,可以向國家工商行政管理局商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審;已經(jīng)注冊的,自注冊之日起五年內(nèi),馳名商標(biāo)注冊人可以請求國家工商行政管理局商標(biāo)評審委員會予以撤銷,但惡意注冊的不受時間限制。
第九條、將與他人馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)使用在非類似的商品上,且會暗示該商品與馳名商標(biāo)注冊人存在某種聯(lián)系,從而可能使馳名商標(biāo)注冊人的權(quán)益受到損害的,馳名商標(biāo)注冊人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi),請求工商行政管理機(jī)關(guān)予以制止。
第十條、自馳名商標(biāo)認(rèn)定之日起,他人將與該馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用,且可能引起公眾誤認(rèn)的,工商行政管理機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記;已經(jīng)登記的,馳名商標(biāo)注冊人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi),請求工商行政管理機(jī)關(guān)予以撤銷。
第十一條、判定本規(guī)定第八條、第九條、第十條所述行為是否可能對馳名商標(biāo)注冊人權(quán)益構(gòu)成損害時,應(yīng)當(dāng)考慮該商標(biāo)的獨創(chuàng)性以及馳名程度。
第十二條、未經(jīng)國家工商行政管理局商標(biāo)局認(rèn)定,偽稱商標(biāo)為馳名商標(biāo),欺騙公眾的,由行為地工商行政管理機(jī)關(guān)責(zé)令改正并處罰款;沒有違法所得的,可以處以五百元以上一萬元以下的罰款;有違法所得的,可以處以兩千元以上三萬元以下的罰款。
第十三條、違反本規(guī)定第九條規(guī)定的,由行為地工商行政管理機(jī)關(guān)比照《商標(biāo)法實施細(xì)則》第四十三條的規(guī)定處理。
一、目前專賣店的現(xiàn)狀
以河南省安陽市為例,目前全市共有各類性質(zhì)的專賣店236家。從近期安陽市工商局依據(jù)《商標(biāo)法》和國家工商局《關(guān)于禁止擅自將他人注冊商標(biāo)用作專賣店(專修店)名稱及營業(yè)招牌的通知》(以下簡稱《通知》)所進(jìn)行的清理看,其中符合商標(biāo)使用許可規(guī)定的152家,占總數(shù)的64.4%;不符合規(guī)定的84家,占總數(shù)的35.6%。經(jīng)清理整頓對50家手續(xù)不齊的暫時保留名稱或招牌,并責(zé)令限期改正;15家不符合規(guī)定要求的被責(zé)令變更執(zhí)照名稱或營業(yè)招牌;對19家無任何手續(xù),擅自使用他人注冊商標(biāo)作為營業(yè)招牌的專賣店依法取締。
從236家專賣店的發(fā)展?fàn)顩r來看,比1996年同期增長了近10倍,其增長速度之快,是顯而易見的,但同時也明顯暴露出了管理工作的滯后性。商店名稱不規(guī)范、名稱多、缺少必要的有效、合法的專賣手續(xù),這些現(xiàn)象,不僅直接損害了企業(yè)的形象和商標(biāo)信譽(yù),而且擾亂了穩(wěn)定的市場經(jīng)濟(jì)秩序,使消費(fèi)者難以辨清哪些是真正的專賣店。
二、存在的問題及原因
綜觀存在的問題,可歸納為以下幾種表現(xiàn)形式:
1.未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可,擅自將他人注冊商標(biāo)登記為專賣店名稱。這一情況包括幾種現(xiàn)象:一是沒有完備的許可手續(xù)或手續(xù)不齊全而被登記為專賣店名稱的;二是允許設(shè)立××專賣店的授權(quán)人與商標(biāo)注冊人不一致的;三是被許可人再許可他人使用該注冊商標(biāo)作為專賣店名稱的。有的則屬于商標(biāo)注冊人的下屬單位授權(quán)于他人的。
2.未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可,擅自將他人注冊商標(biāo)作為營業(yè)招牌使用。在這一部分經(jīng)營者當(dāng)中,也包括兩種情況:一種是無任何手續(xù),違背《商標(biāo)法》和國家工商局《通知》精神的違法經(jīng)營者;另一種是商標(biāo)注冊企業(yè)直接參與的行為,即只要該經(jīng)銷者銷售商標(biāo)注冊人的商品,就給他們的門店安裝上所謂統(tǒng)一“制式”的營業(yè)招牌。
3.未同商標(biāo)注冊人簽訂商標(biāo)使用許可合同。有的僅是一份授權(quán)書,有的甚至連授權(quán)書也沒有,僅是一份同意在某地銷售其產(chǎn)品的證明。
4.核準(zhǔn)的營業(yè)執(zhí)照名稱與營業(yè)招牌不相符。這一部分經(jīng)營者也可分為兩種情況:一是具有商標(biāo)注冊人許可手續(xù),門店招牌也使用為××專賣店名稱,但工商登記部門為其核準(zhǔn)的營業(yè)執(zhí)照名稱卻不是專賣店性質(zhì)的;二是既未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可,又未經(jīng)工商登記部門核準(zhǔn),卻擅自將他人注冊商標(biāo)作為專賣店名稱使用的。
5.專賣店經(jīng)營的商品,有的實際經(jīng)營超出了專賣范圍,有的超出了注冊商標(biāo)核定使用商品的范圍,部分專賣店提供不出正當(dāng)?shù)倪M(jìn)貨渠道發(fā)票。
6.作為被許可使用他人注冊商標(biāo)的專賣店,既不到國家工商局商標(biāo)局備案,也不到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T存查。
上述問題的產(chǎn)生,我們認(rèn)為主要是由以下幾個方面的原因造成的:
1.部分企業(yè)商標(biāo)法律意識淡薄。應(yīng)該說,企業(yè)設(shè)立專賣店是適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,一方面可以使產(chǎn)品直接面向消費(fèi)者,盡快成為公眾所熟知的品牌;另一方面有利于消費(fèi)者認(rèn)店認(rèn)牌購貨,防止了假冒產(chǎn)品流入市場,既樹立了企業(yè)的商標(biāo)形象,又保護(hù)了商標(biāo)專用權(quán)。這樣無論對企業(yè)、對消費(fèi)者,還是對繁榮市場經(jīng)濟(jì)都是一件好事,但卻有少部分擁有一定知名度商標(biāo)的生產(chǎn)企業(yè),不注重商標(biāo)法規(guī)的學(xué)習(xí),只是一味地追求其商品的生產(chǎn)量,市場的投放量,盲目向一些信譽(yù)不高的經(jīng)銷商授權(quán)或與其簽協(xié)議,不注重向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T了解其商業(yè)信譽(yù)狀況,簡便從事,結(jié)果損害了自己的商標(biāo)信譽(yù)。更有甚者,一紙協(xié)議或一張證明就把商標(biāo)的使用權(quán)給“賣了”,這是造成上述問題的主要原因。
2.個別經(jīng)銷商在利益驅(qū)使下惟利是圖,違法經(jīng)營。他們置國家法律法規(guī)于不顧,見誰的商品好銷就賣誰的,見誰的商標(biāo)信譽(yù)高、在社會上影響大,就掛誰的商標(biāo)當(dāng)招牌,甚至個別的專賣店門上掛著幾個商標(biāo)名稱的專賣招牌,卻銷售著沒有正當(dāng)進(jìn)貨渠道的商品,其行為直接違背了《商標(biāo)法》第26條和《商標(biāo)法實施細(xì)則》第35條的有關(guān)規(guī)定。
3.部分企業(yè)登記部門把關(guān)不嚴(yán),也是造成亂用他人注冊商標(biāo)的一個直接原因。其一,由于他們不熟悉注冊商標(biāo)用作企業(yè)名稱和專賣店名稱,必須有與注冊商標(biāo)人簽訂許可使用合同的有關(guān)規(guī)定。其二,這一行為也致使少數(shù)違法經(jīng)營者在缺少必要的許可使用合同手續(xù)時,鉆了空子。
4.法律法規(guī)規(guī)定不明確,可操作性不強(qiáng)。一是專賣店核定的范圍不明確,導(dǎo)致基層工商管理登記部門在操作上依據(jù)不足。二是《通知》未明確規(guī)定被許可人是否有權(quán)再許可他人使用該注冊商標(biāo)。三是具有商標(biāo)注冊人許可合同,營業(yè)招牌也使用了××專賣店名稱,但營業(yè)執(zhí)照核準(zhǔn)名稱卻不是專賣店,這種經(jīng)營形式是否合法有效?四是作為專賣店性質(zhì)的注冊商標(biāo)使用許可,其合同應(yīng)否到國家工商局商標(biāo)局備案和當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T存查?以及所謂的授權(quán)書、協(xié)議、證明等之類的文書是否有效合法?在上述這些問題不夠明確的情況下,導(dǎo)致了基層工商管理部門監(jiān)督檢查不力,處理上難以定性,為基層商標(biāo)管理工作帶來了難度。
三、建議及對策
針對上述問題,結(jié)合商標(biāo)管理工作狀況,筆者有以下幾點意見和建議:
1.加強(qiáng)商標(biāo)法規(guī)宣傳、提高全社會的商標(biāo)意識?!渡虡?biāo)法》實施多年來,在社會中已經(jīng)形成了一定的影響面,尤其是眾多的工商企業(yè),依法護(hù)權(quán)的意識不斷得到增強(qiáng),在當(dāng)今市場經(jīng)濟(jì)條件下,實施商標(biāo)戰(zhàn)略,創(chuàng)名牌,保名牌的思想意識和依法管理商標(biāo)工作,依法規(guī)范商標(biāo)使用行為,已成為整個社會的發(fā)展趨勢。因此,要在廣大工商企業(yè)大力宣傳《商標(biāo)法》,不斷增強(qiáng)商標(biāo)法律觀念至關(guān)重要。
2.規(guī)范專賣店登記行為。鑒于目前部分登記部門不熟悉商標(biāo)法規(guī)或不能較好確定資格認(rèn)證的情況,建議申報單位的資格認(rèn)定應(yīng)由商標(biāo)管理部門審查把關(guān),審查符合條件后交由登記部門核準(zhǔn)登記,對不符合《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定的,不予登記為專賣店。
結(jié)合《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實施細(xì)則》的規(guī)定,對照《行政復(fù)議條例》有關(guān)內(nèi)容,商標(biāo)行政復(fù)議主要受案范圍包括:
1、對工商行政管理機(jī)關(guān)做出的罰款、責(zé)令限期改正、銷毀商品、禁止廣告宣傳、禁止商品銷售、收繳商標(biāo)標(biāo)識、銷毀侵權(quán)商標(biāo)標(biāo)識、消除現(xiàn)存商品上的侵權(quán)商標(biāo)、收繳直接專門用于商標(biāo)侵權(quán)的模具、印版和其他作案工具等行政處罰不服的。
2、對工商行政管理機(jī)關(guān)采取的封存商標(biāo)標(biāo)識和責(zé)令封存與侵權(quán)活動有關(guān)的物品等行政強(qiáng)制措施不服的。
3、對工商行政管理機(jī)關(guān)做出的責(zé)令賠償決定不服的。
當(dāng)事人不能申請行政復(fù)議的有關(guān)商標(biāo)事項主要是:其一,對工商行政管理機(jī)關(guān)執(zhí)行的行政法規(guī)、規(guī)章或具有普遍約束力的決定、命令不服的;其二,對工商行政管理機(jī)關(guān)工作人員的獎懲。任免決定不服的。其三,對工商行政管理機(jī)關(guān)作出的撤銷注冊商標(biāo)的處理決定不服的。