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司法評估報告

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司法評估報告

司法評估報告范文第1篇

(一)司法質(zhì)量評估的發(fā)展

從二十世紀(jì)九十年代開始,法院系統(tǒng)即對司法質(zhì)量評估問題進行了探索。以漢壽縣法院為例,司法質(zhì)量最初往往采取以公開互評的方式開展,評查的主要是民事案件,而刑事、行政案件局限于所辦案庭室的唯一性未能評查。在評查中,辦案人員對其他庭室辦理的案件通過全案評查,根據(jù)自己的法律水平、審判經(jīng)驗,一般從實體處理、程序適用、書記員工作、案卷的裝訂等方面初步評出案件等次后,公開發(fā)表評查意見,再集體確定案件的等次,具備案件質(zhì)量評估的雛形。從九十年代末至今,對司法質(zhì)量評估則完全以目標(biāo)管理責(zé)任制考評的方式,對審判工作、執(zhí)行工作全面考評。在考評中,將司法質(zhì)量劃分為辦案質(zhì)量、辦案效率和辦案效果三類。以漢壽縣法院2004年目標(biāo)管理崗位責(zé)任制考評細(xì)則為藍本,辦案質(zhì)量方面總分為30分,包括合格案件達到100%計30分,每出現(xiàn)一起基本合格案件扣1分,不合格案件扣2分,案件因事實不清、證據(jù)不足、適用法律不當(dāng)被改判或發(fā)回重審,每件扣3分。辦案效率方面為20分,包括各類程序?qū)徑Y(jié)、執(zhí)結(jié)案件是否達院規(guī)定的期限(一般比法律規(guī)定期限要短),辦案效果總分為10分,主要是指當(dāng)庭宣判率、開展專項審判以及提出司法建議等,這三部分的分值大約占專業(yè)考評部分百分制的60%,其他專業(yè)考評內(nèi)容則為業(yè)務(wù)指導(dǎo)、經(jīng)費管理等辦案質(zhì)量占30分-35分,三部分分別由審監(jiān)庭、立案庭按職責(zé)考評。

(二)司法質(zhì)量評估體系的評價

從上可以看出,司法質(zhì)量考評呈現(xiàn)出幾大轉(zhuǎn)變:一是從部分案件考評向全部案件考評轉(zhuǎn)變。二是從非規(guī)范化逐步向規(guī)范化轉(zhuǎn)變。通過目標(biāo)管理責(zé)任制,確定了考評內(nèi)容、量化了考評的分值。從漢壽縣法院近三年的考評結(jié)果看,總體上能反映案件質(zhì)量水平,但是有的標(biāo)準(zhǔn)缺乏法律依據(jù)、操作性、權(quán)威性而流于形式,尤其是辦案效率方面,如結(jié)案率、簡易程序?qū)徖淼倪m用率等。三是由個人考評向職能部門考評轉(zhuǎn)變。在實踐中,審監(jiān)庭、立案庭的職能決定了在司法質(zhì)量考評中的始終處理主導(dǎo)地位。

然而,也不難看出,司法質(zhì)量評估體系并未完全真正建立。主要體現(xiàn)在:

1、司法質(zhì)量評估的外延模糊,將司法質(zhì)量等同于案件質(zhì)量。從字面上來看,司法質(zhì)量除了包括案件質(zhì)量外,還應(yīng)包括可能影響司法質(zhì)量的其他因素。案件質(zhì)量是司法質(zhì)量的一個重要方面,也是司法(執(zhí)法)最終的靜態(tài)結(jié)果,但是(司)執(zhí)法本身是一個動態(tài)的過程。如果僅從結(jié)果來看質(zhì)量的高低,顯然不全面。例如:一個案件從實體處理到程序適用均合法,但未經(jīng)立案庭統(tǒng)一立案,很明顯這樣的案件不可能成為合格案件。也正由于司法質(zhì)量范疇的不確定,導(dǎo)致了不是司法質(zhì)量的因素納入了考評。如經(jīng)費任務(wù)往往被作為一個重要因素作為司法質(zhì)量考評的內(nèi)容,與辦案質(zhì)量相提并論。司法質(zhì)量評估應(yīng)是對在整個訴訟活動中執(zhí)法質(zhì)量的衡量,包括訴訟費、扣押款物、罰沒款物管理、回避行為、審判案件辦理期限、案件受理、立案程序、訴訟保全行為、庭審程序、執(zhí)行程序、審判監(jiān)督等可能影響司法質(zhì)量的各種因素,但這些卻并沒有納入考評。

2、司法質(zhì)量評估標(biāo)準(zhǔn)不一。評價一個執(zhí)法活動的好壞,不同的人群有不同的標(biāo)準(zhǔn)衡量,只有兩上最基本的判斷標(biāo)準(zhǔn):一是法律標(biāo)準(zhǔn),二是社會標(biāo)準(zhǔn)。法律標(biāo)準(zhǔn)是說,法院的裁判一定要符合法律規(guī)定,以裁判適用法律分為實體法和程序法兩類規(guī)范,又自然派生出實體法律標(biāo)準(zhǔn)與程序法律標(biāo)準(zhǔn)。社會標(biāo)準(zhǔn)是指輿論、廣大人民群眾對人民法院裁判的態(tài)度是贊同還是反對。在法治社會,對于司法公正與否的評價,法律標(biāo)準(zhǔn)是基本的也是根本的標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)成為評價司法公正社會標(biāo)準(zhǔn)的基準(zhǔn)。①但作為司法質(zhì)量評估這種法院內(nèi)部對自身司法行為評價中,卻執(zhí)行“法外”的標(biāo)準(zhǔn)。在大多數(shù)法院均將審理期限通過內(nèi)部規(guī)定縮短以期提高結(jié)案率,不但將結(jié)案率納入評估的標(biāo)準(zhǔn),而且也將內(nèi)部審限規(guī)定納入評估。如規(guī)定民事案件簡易程序?qū)徖淼陌讣?5天內(nèi)審結(jié)的占所結(jié)該類案件的50%以上計5分,每減少1%扣1分;普通程序?qū)徖淼陌讣?,一個月內(nèi)審結(jié)的占50%以上計10分,每減少1%扣1分;全年結(jié)案率達95%以上計分,每減少1%扣1分。這樣做的目的主要想通過限期提高辦案效率,但根本不具有科學(xué)性、必要性,混淆了法律標(biāo)準(zhǔn)實際上是最低標(biāo)準(zhǔn)。就審理期限來講,法律規(guī)定的是最長的期限或最后的期限,至于最快、最短是多長,法律無法作出規(guī)定,將法律并未要求的標(biāo)準(zhǔn)進行考評,隨心所欲,顯然違背了司法的最終目的。

3、司法質(zhì)量評估寬嚴(yán)不均。對個案質(zhì)量大多數(shù)法院均由審監(jiān)庭來評估。但審監(jiān)庭具體應(yīng)該從哪些方面、哪些標(biāo)準(zhǔn)來評估,未有統(tǒng)一硬性規(guī)定,五花八門。從我院來講,由于一直未出臺有關(guān)個案質(zhì)量考評標(biāo)準(zhǔn),仍然是由審監(jiān)庭評查人權(quán)衡,大致為案件的辦理符合實體法、程序法規(guī)范,案卷裝訂及時,為合格案件;案卷材料上存在一定問題但不影響公正處理結(jié)果的為基本合格案件;存在實體錯誤、程序違法的為不合格案件。這種標(biāo)準(zhǔn),由于采取的是粗線條,不同的人往往可能產(chǎn)生不同評估結(jié)果,具有較大的主觀性。其他基層法院則通過實踐,將案件中可能出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷予以列舉,對于缺陷累計達到不同程度,確定案件的等次,體現(xiàn)出評查標(biāo)準(zhǔn)的客觀性。在評查中各個法院均對改判案件往往傾注了更多的關(guān)注,而對改判案件態(tài)度則莫衷一是。有的一律列為不合格案件,因為要維護生效裁判文書的效力,但將改判案件一律劃分不合格,顯然有違法官的自由裁量權(quán)。而有的法院則視情況,對改判案件通過審判委員會討論來確定,凡不是涉及實體案件處理(重大改判)而只是部分?jǐn)?shù)額等改判,仍然確認(rèn)為合格案件。

4、司法質(zhì)量評估機構(gòu)各異。一般來看,基層法院大多沒有專門的司法質(zhì)量評估機構(gòu),有的由審監(jiān)庭、立案庭來承擔(dān)此任務(wù);有的只是在年終考評時臨時抽調(diào)人員進行評查;有的則是抽調(diào)離退休人員對某些重點案件進行復(fù)查。從法院系統(tǒng)來看,未能建立象檢察機關(guān)、公安機關(guān)那樣從上而下的統(tǒng)一的評估體系。在前些年,中級人民法院最多也只是對某一類審判質(zhì)量進行排名或劃類,排名劃類的依據(jù)是一般是改判或發(fā)回重審案件的多少。

5、司法質(zhì)量評估工作無序。由于上述原因,造成整個司法質(zhì)量評估工作條塊分割,無法有序開展,不能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

二、司法質(zhì)量評估體系的定位

(一)司法質(zhì)量評估特征

1、司法質(zhì)量評估內(nèi)涵。據(jù)《辭?!方忉?,司法有廣義與狹義之分。廣義的“司法”是指行使國家審判權(quán)、檢察權(quán)以及管理司法行政工作的機關(guān),包括法院、檢察院、公安機關(guān)及司法行政機關(guān)依職權(quán)所進行的活動。我國現(xiàn)行刑法第94條規(guī)定,本法所稱司法工作人員,是指有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職責(zé)的工作人員。上述人員依法定職權(quán)所進行的活動,就應(yīng)稱為司法。狹義的“司法”是指行使國家審判權(quán)的機關(guān),即人民法院依法進行的審判活動。關(guān)于“評估”一詞,《辭?!方忉尀椤霸u價、估計” .所謂的司法質(zhì)量評估顯然僅指法院為保證憲法和法律正確實施,防止審判權(quán)的濫用,通過一定程序和方式,對審判活動以及審判人員實施檢查、調(diào)查、評價等內(nèi)部監(jiān)督活動。司法質(zhì)量評估是對法院司法行為和司法工作是否符合法律規(guī)定進行審查;是對法院司法工作人員在審理案件、執(zhí)行案件過程中是否秉公執(zhí)法、有否枉法裁判行為等進行監(jiān)督;司法質(zhì)量評估的目的應(yīng)當(dāng)是促進法院依法履行職責(zé),確保公正司法、文明司法,樹立司法權(quán)威,維護人民群眾的根本利益,實現(xiàn)司法為民。

2、司法質(zhì)量評估特征

司法質(zhì)量評估作為一種法院內(nèi)部的監(jiān)督形式,具有以下特征:

(1)評估形式的內(nèi)部性。從我國司法監(jiān)督體系來看,包括國家權(quán)力機關(guān)監(jiān)督、審判機關(guān)的監(jiān)督、社會力量的監(jiān)督等,但國家權(quán)力機關(guān)監(jiān)督、社會力量的監(jiān)督都是外部監(jiān)督,與這些外部監(jiān)督不同,司法質(zhì)量評估是法院系統(tǒng)的一種內(nèi)部監(jiān)督活動,既包括法院本身對其內(nèi)設(shè)機構(gòu)司法質(zhì)量的監(jiān)督,更重要的則是上級法院對下級法院的監(jiān)督。依據(jù)《中華人民共和國憲法》第一百二十七條規(guī)定,“上級法院監(jiān)督下級法院的審判工作”以及《人民法院組織法》第十七條第二款規(guī)定,“下級法院的審判工作受上級法院監(jiān)督?!鄙霞壏ㄔ核痉ㄙ|(zhì)量評估則具有明確的法定性,較強的權(quán)威性。

(2)評估標(biāo)準(zhǔn)的唯一性。法律的價值是社會全體成員共同的最基本的需要的認(rèn)識而認(rèn)為、希望法應(yīng)當(dāng)具有的最基本的性狀、屬性。法的價值的內(nèi)容包括“秩序”、“正義”這兩在基本價值。正義,是法所追求的(或人們希望法所體現(xiàn)的)社會實質(zhì)性狀,這是法的實質(zhì)價值目標(biāo)。審判機關(guān)的司法活動,則是法律的適用,審判人員依據(jù)法定職權(quán)和法定程序,把法律規(guī)范應(yīng)用于具體案件的專門活動。以法律為準(zhǔn)繩是審判活動的基本原則。我國三大訴訟法對此都作了明確規(guī)定。以法律為準(zhǔn)繩,即要求審判機關(guān)及其辦案人員在審理案件是應(yīng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事,把法律作為衡量案件是非曲直的標(biāo)準(zhǔn)和尺度。而衡量審判活動質(zhì)量高低的標(biāo)準(zhǔn)理所當(dāng)然是法律,即是否實現(xiàn)了法律的公正這一價值目標(biāo)。我國憲法規(guī)定,“人民法院是國家審判機關(guān)”,“人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán),不受行政機關(guān)、社會團體、個人的干涉。訴訟法規(guī)定”判決和裁定發(fā)生法律效力后執(zhí)行。“這也就表明,人民法院司法活動的正確與否,最終認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)只有法律。而法官作為裁判者,總是處于矛盾的焦點,最終的裁決必然會使一方勝訴,一方敗訴,正如波斯納所說:”法官的判決總會傷害一方而有利于另一方,醫(yī)生一般不會以犧牲他人來幫助另一方。“②那么衡量法官行為的標(biāo)準(zhǔn)唯有法律??傊鳛樵u估審判活動及其工作人員工作質(zhì)量的司法質(zhì)量評估的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該就是法律,這一客觀的、具體的標(biāo)準(zhǔn),同時必須是法律所要求的,包括實體法規(guī)范的要求、程序法規(guī)范的要求,同時也應(yīng)包括職業(yè)法上的各種要求。該類規(guī)范要求法官在履行職責(zé)時,應(yīng)當(dāng)切實做到實體公正和程序公正,并通過自己在法庭內(nèi)外的言行體現(xiàn)出公正,避免公眾對司法公正產(chǎn)生合理的懷疑。非法律的要求不應(yīng)當(dāng)成為評估的標(biāo)準(zhǔn)如結(jié)案率、當(dāng)庭宣判率、調(diào)解率。

(3)評估體系的整體性。由于評估標(biāo)準(zhǔn)唯一性,從全國法院來看不應(yīng)當(dāng)條條分割、塊塊分割,司法質(zhì)量評估應(yīng)當(dāng)成為一個有機的“系統(tǒng)”,具有整體性。但是應(yīng)該看到任何法律,不論其規(guī)定得多明確、具體,都要給法官個人理解、適用留下足夠廣泛的自由裁量空間。“在美國的法律制度下,法官在某些情形中享有平衡各種衡平原則的自由裁量權(quán)”。我國雖然實行成文法制度,但法官也同樣享有無可爭議的自由裁量權(quán)。同時,由于我國地區(qū)差異,法律對此也為法官適用法律也留有了一定幅度,比如構(gòu)成犯罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),發(fā)達地區(qū)明顯高于不發(fā)達地區(qū)。因此司法質(zhì)量評估標(biāo)準(zhǔn)也因此有一定的彈性、靈活性,應(yīng)當(dāng)尊重法官的自由裁量權(quán),這本身也是堅持法律標(biāo)準(zhǔn)的體現(xiàn)。法律規(guī)范是靜止的,抽象的,將靜止、抽象的普遍規(guī)定適用到動態(tài)的、具體的單個案件之中,需要經(jīng)過司法人員的主觀活動,需要進行大量的、深入細(xì)致的創(chuàng)造性工作,充分發(fā)揮人的主觀能動性和聰明才智。在司法質(zhì)量評估工作中,機械地照搬法律條文、簡單地對號入座的做法,不僅不能客觀評價司法質(zhì)量,往往會違反法的本意。

(二)司法質(zhì)量評估的意義

1、司法質(zhì)量評估是確保公正司法的有效手段。公正司法是法律的要求,也是職責(zé)的要求。法院系統(tǒng)內(nèi)部的司法質(zhì)量評估則是通過評估活動,規(guī)范、引導(dǎo)司法活動朝公正的軌道上來,確保公正司法、文明司法。

2、司法質(zhì)量評估是完善監(jiān)督機制的有效途徑。在實踐中,上級法院對下級法院的監(jiān)督往往是通過個案來監(jiān)督,如對某個上訴案件改判、發(fā)回重審或指令再審,對下級法院司法質(zhì)量監(jiān)督缺乏全面性、主動性,導(dǎo)致對下級法院司法質(zhì)量、對存在的問題缺乏整體的認(rèn)識。通過司法質(zhì)量評估則有利于完善監(jiān)督,更好地、有針對性地加強指導(dǎo)。各法院通過司法質(zhì)量評估制度對自身的司法活動評查,有利于從影響司法公正的各個環(huán)節(jié)上監(jiān)督執(zhí)法行為,規(guī)范執(zhí)法行為。

3、司法質(zhì)量評估是量化司法質(zhì)量的有效依據(jù)。司法質(zhì)量評估不僅僅是對審判活動及其他司法活動質(zhì)量進行簡單的定性,如合格、不合格,含糊、缺乏依據(jù),而是制定、細(xì)化規(guī)范標(biāo)準(zhǔn),從數(shù)量分值上細(xì)化各項工作,劃分質(zhì)量優(yōu)劣,考核司法質(zhì)量。通過量化,使評查人易于操作,使被評查人對規(guī)范要求有進一步的了解,來規(guī)范辦案行為。

三、司法質(zhì)量評估體系的構(gòu)想

(一)司法質(zhì)量評估應(yīng)該實現(xiàn)一個轉(zhuǎn)化

司法質(zhì)量評估應(yīng)從對結(jié)果的監(jiān)督轉(zhuǎn)為對過程的監(jiān)督。長期以來,對司法公正與否的評判標(biāo)準(zhǔn)往往是以訴訟的最終,即實體結(jié)果的公正與否作為主要標(biāo)準(zhǔn),卻忽視程序公正的重要性,對程序問題忽略。公正的程序是實現(xiàn)實體公正的根本保證。“在一般情況下,公正的程序比不公正的程序能夠產(chǎn)生更加公正的結(jié)果。”③忽視程序,只能導(dǎo)致司法的暗箱操作,導(dǎo)致司法不公和司法腐敗,司法的實體公正難以保證,司法應(yīng)有的權(quán)威不復(fù)存在?!皩徟谐绦蛑皇欠傻纳问剑蚨彩欠傻膬?nèi)部生命表現(xiàn)?!雹埽ā恶R克思恩格斯全集》第一卷)公正的程序可以彌補實體判決的缺陷。有學(xué)者認(rèn)為“在正義的程序得當(dāng)實施的情況下,程序過程本身能夠使結(jié)果正當(dāng)化,并且有吸收當(dāng)事人不滿的功能。”⑤尤其是在新情況、新問題不斷出現(xiàn),立法相對滯后的情況下,法官遵循公正的程序,按照正義的要求來理解和適用法律,其裁判結(jié)果也因程序的公正而服判。公正的程序是絕對的,公正的裁判是相對的。在審判中,不允許增加程序,也不允許減少程序,更不允許變更法定程序。⑥對程序的監(jiān)督比結(jié)結(jié)果的監(jiān)督更直觀、更有效、更容易。司法質(zhì)量評估應(yīng)從結(jié)果的評估轉(zhuǎn)為對過程的評估。

(二)司法質(zhì)量評估標(biāo)準(zhǔn)

合法性。所定立的評估標(biāo)準(zhǔn)、評估結(jié)果的處理必須合法,必須符合法律、法規(guī)及司法解釋的規(guī)定,糾正審判工作中的不適法、適法走樣、適法錯誤的問題。

針對性。所評估的重點應(yīng)當(dāng)是群眾反映強烈以及當(dāng)前辦案過程中常見的“不標(biāo)準(zhǔn)”現(xiàn)象,解決熱點、難點問題,防止再次發(fā)生錯誤。

權(quán)威性。對于評估的結(jié)果應(yīng)當(dāng)具有權(quán)威性,必須服從,即使有意見必須按正當(dāng)程序提出。

操作性。注重規(guī)范的技術(shù)細(xì)節(jié)和完整性,合理量化,使司法質(zhì)量評估標(biāo)準(zhǔn)能成為規(guī)范法官辦案的指南,按圖索驥,掌握辦“標(biāo)準(zhǔn)案”的工具。

(三)司法質(zhì)量評估的方式和機構(gòu)

司法質(zhì)量評估,應(yīng)該采取法院本身自查、上級法院抽查和復(fù)核相結(jié)合,層層評估的方式進行。各法院對本院辦理的全部案件和可能影響司法質(zhì)量的其他工作進行自查;中級法院負(fù)責(zé)對基層法院進行抽查;省級法院負(fù)責(zé)對各中級法院進行抽查,對各基層法院復(fù)核。對于黨委關(guān)注和人大、上級法院交辦的案件、社會影響較大或當(dāng)事人反映強烈的案件、嚴(yán)重超審、執(zhí)期限的案件以及涉嫌違法、違紀(jì)案件、發(fā)回重審和再審改判案件、引發(fā)國家賠償案件應(yīng)當(dāng)抽查或復(fù)核。

司法質(zhì)量評估的機構(gòu)。明確案件質(zhì)量監(jiān)督主體是構(gòu)建案件質(zhì)量監(jiān)督體制的前提和基礎(chǔ)。為保證司法質(zhì)量評估工作的權(quán)威性、公正性。該機構(gòu)既不能隸屬于某個委員會,更不能下設(shè)于某個內(nèi)設(shè)部門。無論是審判委員會還是案件質(zhì)量監(jiān)督委員會雖然組成人員一般由各法院的主要領(lǐng)導(dǎo)和資深法官組成,但均為較松散的委員制結(jié)構(gòu),成員有自己的主要工作,工作力度仍有欠缺。而將司法質(zhì)量評估機構(gòu)置于某個內(nèi)設(shè)部門的做法更是與設(shè)立該機構(gòu)的主旨背道而馳,不能發(fā)揮監(jiān)督制衡的作用。因此,建議法院應(yīng)設(shè)立獨立的評估機構(gòu),成立一個人員精干、辦事高效、運轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)的司法質(zhì)量評估機構(gòu),專司案件質(zhì)量監(jiān)督的職責(zé),直接向院長(副院長)負(fù)責(zé)。與其他部門的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是平行、相互制約的關(guān)系,由它監(jiān)督各業(yè)務(wù)庭案件的質(zhì)量,而它的工作則要接受院領(lǐng)導(dǎo)、審判委員會、紀(jì)檢組(監(jiān)察室)的監(jiān)督和指導(dǎo)。

司法質(zhì)量評估的程序?;鶎臃ㄔ嚎蓪嵭性驴荚u、季考評、半年考評、年度考評,中級法院以上對下級法院主要采取年度考評;自查結(jié)論服從抽查結(jié)論,抽查結(jié)論服從復(fù)核結(jié)論。下級法院發(fā)現(xiàn)有異議的,應(yīng)當(dāng)逐級提出。上級法院對異議應(yīng)當(dāng)審查。

法院對內(nèi)部司法質(zhì)量監(jiān)督可以實行如下制度:

1、案件報結(jié)制度。所評查的案件為各審判業(yè)務(wù)庭上月審、執(zhí)結(jié)的各類案件。案件審結(jié)的裁判文書均以送達各方當(dāng)事人為標(biāo)準(zhǔn);案件執(zhí)結(jié)以相關(guān)法律文書送達各方當(dāng)事人或執(zhí)行手續(xù)辦理齊備、入卷為標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人在生效法律文書確定的履行期內(nèi)沒有自覺履行義務(wù)、相對人申請強制執(zhí)行只要啟動了強制執(zhí)行程序的,一律要單獨組裝執(zhí)行卷。

2、全面送檢制度。各審判業(yè)務(wù)庭必須于評查前三日按上月本庭司法統(tǒng)計報表上的報結(jié)數(shù)逐案整理、收齊案卷,并造出清單如數(shù)送交司法質(zhì)量評估辦公室以備評查。

3、一案一表制度。評查人員在評查案件時,應(yīng)逐案填寫《司法質(zhì)量考核核評議表》,對評議情況應(yīng)詳細(xì)記載,以便統(tǒng)計分析。

4、定時集中的評定制度。評查員于每月的第一個工作日對全院上月各執(zhí)法部門辦結(jié)的案件組織評議。

5、司法質(zhì)量評議制度。質(zhì)量評定完畢后,由評定小組進行集體評議,對出現(xiàn)的基本合格、不合格等次案件有分歧的,由院長提請審判委員會討論。

司法評估報告范文第2篇

第二條在本市行政區(qū)域內(nèi)的產(chǎn)權(quán)交易業(yè)務(wù)及其相關(guān)活動的監(jiān)督、管理,必須遵守本辦法。

第三條全市產(chǎn)權(quán)交易,必須遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則。

第四條產(chǎn)權(quán)交易的范圍是國家允許上市交易的各種產(chǎn)權(quán)。

第五條新余市產(chǎn)權(quán)交易監(jiān)督管理委員會(以下簡稱監(jiān)管會)受市政府委托全權(quán)負(fù)責(zé)全市產(chǎn)權(quán)交易監(jiān)督、管理、指導(dǎo)和協(xié)調(diào)工作,其日常工作由新余市國有資產(chǎn)管理委員會辦公室(以下簡稱國有資產(chǎn)管理部門)承擔(dān)。

第六條國有、集體產(chǎn)權(quán)交易前必須經(jīng)具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估中介機構(gòu)評估。

經(jīng)政府批準(zhǔn)的涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動、對外投資等經(jīng)濟行為的重大經(jīng)濟項目,其國有資產(chǎn)評估實行核準(zhǔn)制,評估報告由國有資產(chǎn)管理部門核準(zhǔn)。其它國有資產(chǎn)評估項目實行備案制,評估報告報國有資產(chǎn)管理部門或產(chǎn)權(quán)單位的主管行政部門備案。

第七條承擔(dān)資產(chǎn)評估工作的各類中介機構(gòu),應(yīng)嚴(yán)格按照國家有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的評估程序、評估方法和標(biāo)準(zhǔn),獨立、客觀、公正地進行資產(chǎn)評估,不得違規(guī)執(zhí)業(yè)或出具虛假評估報告。

評估報告的法律責(zé)任由簽字的注冊資產(chǎn)評估師及所在評估機構(gòu)共同承擔(dān)。

進行資產(chǎn)評估的中介機構(gòu)和人員,不得為同一資產(chǎn)進行產(chǎn)權(quán)交易。

第八條產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立的獨立法人單位,是產(chǎn)權(quán)公開規(guī)范交易的場所。行政事業(yè)單位和市屬國有、集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易,必須由產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)按規(guī)定程序進行,嚴(yán)禁任何產(chǎn)權(quán)單位或其主管行政部門自行進行產(chǎn)權(quán)交易。法律、法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。

第九條產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的合法權(quán)益受法律保護,任何單位和個人不得非法干預(yù)其正常經(jīng)營活動。

第十條產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)名稱、住所、法定代表人等事項發(fā)生變更,應(yīng)報監(jiān)管會備案。

第十一條產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)終止、解散時,應(yīng)經(jīng)監(jiān)管會審核后辦理注銷手續(xù)。

第十二條產(chǎn)權(quán)交易范圍:

㈠全市行政事業(yè)單位的有形資產(chǎn)或無形資產(chǎn),國有、集體企業(yè)的整體產(chǎn)權(quán)或部分產(chǎn)權(quán);

㈡全市行政事業(yè)單位和國有、集體企業(yè)抵押變現(xiàn)資產(chǎn)及物品;

㈢全市行政事業(yè)單位和國有、集體企業(yè)的閑置資產(chǎn)及機械設(shè)備、機動車輛等;

㈣全市國有、集體企業(yè)的國有股、法人股、職工股的轉(zhuǎn)讓和股權(quán)置換等(上市公司除外);

㈤產(chǎn)權(quán)清晰的私營、外商投資企業(yè)和中央、省屬、外地企業(yè)自主進入產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的產(chǎn)權(quán)交易;

㈥收購、經(jīng)營不良資產(chǎn)、科技成果轉(zhuǎn)讓、廣告標(biāo)段等交易;

㈦其他與產(chǎn)權(quán)交易相關(guān)的業(yè)務(wù)。

全市執(zhí)法機關(guān)及有關(guān)單位的罰沒物品的處置,市政府原有規(guī)定的,從其規(guī)定。

第十三條有下列情形之一,應(yīng)當(dāng)禁止交易:

㈠法律、法規(guī)和規(guī)章明文禁止的;

㈡產(chǎn)權(quán)關(guān)系不清的;

㈢處置權(quán)限有爭議的;

㈣已實施司法、行政、仲裁等強制措施的;

㈤合法契約約定期限內(nèi)不得交易的;

㈥出讓方提交文件不全或弄虛作假的。

第十四條產(chǎn)權(quán)交易方式:

㈠協(xié)議交易;

㈡招標(biāo)交易;

㈢競價拍賣:

㈣柜臺交易;

㈤網(wǎng)上交易;

㈥合資、合作經(jīng)營;

㈦。

第十五條產(chǎn)權(quán)交易的出讓方,必須向交易機構(gòu)進行書面委托,并提交以下文件:

㈠產(chǎn)權(quán)出讓申請書;

㈡產(chǎn)權(quán)出讓的批準(zhǔn)文件;

㈢出讓方的資格證明;

㈣產(chǎn)權(quán)歸屬的證明文件;

㈤資產(chǎn)評估報告和評估報告核準(zhǔn)(備案)文件;

㈥產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)要求出具的其它文件。

產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)接到出讓方的委托申請和有關(guān)文件后,應(yīng)當(dāng)及時進行核查,符合交易條件的予以受理。

第十六條產(chǎn)權(quán)交易受讓方在交易前,應(yīng)當(dāng)向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提交下列文件:

㈠購買申請書;

㈡法人、其他組織的資格證明和自然人的身份證明;

㈢資金信用證明;

㈣產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)要求出具的其它文件。

第十七條國有資產(chǎn)管理部門對評估結(jié)果的核準(zhǔn)值,可作為交易底價,允許成交價在評估價的基礎(chǔ)上有一定比例的浮動。當(dāng)成交價低于評估價的90%,是國有資產(chǎn)的,須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)后方可成交;是集體資產(chǎn)的,應(yīng)經(jīng)出資人重新確認(rèn)。通過公開拍賣方式的除外。

第十八條凡需要轉(zhuǎn)讓、拍賣的企業(yè),產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)須將企業(yè)的基本情況向社會公布。

第十九條產(chǎn)權(quán)交易雙方成交后,在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)主持下,由產(chǎn)權(quán)交易雙方按照國家有關(guān)規(guī)定,簽訂書面成交合同。經(jīng)雙方法定代表簽字、蓋章,產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)鑒證后生效。

第二十條各有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)憑依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)出具的有關(guān)證明,根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)及時給產(chǎn)權(quán)交易雙方辦理相關(guān)手續(xù)。

第二十一條產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)從事產(chǎn)權(quán)交易業(yè)務(wù),可向產(chǎn)權(quán)交易雙方收取一定的中介費,其收費標(biāo)準(zhǔn)由物價主管部門按國家有關(guān)規(guī)定核定。

第二十二條國有、集體產(chǎn)權(quán)單位或其主管行政部門自行進行產(chǎn)權(quán)交易的,或者委托不具備資格的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行產(chǎn)權(quán)交易的,或者委托對該資產(chǎn)進行了評估的中介機構(gòu)和人員再進行產(chǎn)權(quán)交易的,由產(chǎn)權(quán)交易監(jiān)管部門宣布其交易無效,并由監(jiān)察機關(guān)追究產(chǎn)權(quán)單位或主管部門領(lǐng)導(dǎo)的行政責(zé)任。涉嫌犯罪的,移送司法機關(guān)處理。

第二十三條產(chǎn)權(quán)交易雙方故意串通,提供虛假證明違背公平交易規(guī)則,造成國家、集體資產(chǎn)損失的,由監(jiān)察機關(guān)對責(zé)任人員給予處分;情節(jié)嚴(yán)重、涉嫌犯罪的,移送司法機關(guān)處理。

第二十四條違反本辦法,不按有關(guān)規(guī)定進行國有、集體資產(chǎn)評估或資產(chǎn)評估過程中違規(guī)作業(yè)或出具虛假評估報告的,按照國家有關(guān)規(guī)定處理。

第二十五條政府有關(guān)部門工作人員違反國家有關(guān)規(guī)定,在產(chǎn)權(quán)交易活動中,收受賄賂,造成國有、集體資產(chǎn)損失的,由監(jiān)察機關(guān)追究直接責(zé)任人員和單位主管人員的責(zé)任。涉嫌犯罪的,移送司法機關(guān)處理。

司法評估報告范文第3篇

【關(guān)鍵詞】 評估機構(gòu);社會責(zé)任;執(zhí)業(yè)責(zé)任;個體責(zé)任

評估機構(gòu)是指發(fā)揮著服務(wù)、溝通、協(xié)調(diào)、公證、監(jiān)督等作用的社會中介組織,它服務(wù)于社會和經(jīng)濟的各個領(lǐng)域。二十世紀(jì)八十年代末以來,評估機構(gòu)有了較快的發(fā)展。隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的逐步完善,政府職能的轉(zhuǎn)變,評估機構(gòu)在市場經(jīng)濟領(lǐng)域中的作用越來越重要,強調(diào)和重視評估機構(gòu)的社會責(zé)任是維護社會經(jīng)濟秩序的重要保證。

一、評估機構(gòu)所扮演的角色決定了評估機構(gòu)必須承擔(dān)一定的社會責(zé)任

評估機構(gòu)的產(chǎn)生和發(fā)展源于一定的市場需求,是經(jīng)濟發(fā)展的必然產(chǎn)物。如今評估已是社會主義市場經(jīng)濟中不可缺少的一環(huán),不僅中外合資、企業(yè)改組改制、國內(nèi)聯(lián)營需要評估,而且抵押擔(dān)保、企業(yè)納稅等也在呼吁評估。評估機構(gòu)和評估師以其專業(yè)知識為市場提供智力性的專業(yè)服務(wù),從而為不同的社會組織和民事主體之間信息的交流與服務(wù)提供了一個便捷的平臺,正是由于評估機構(gòu)這種媒介作用的發(fā)揮,使其社會地位日益顯著,也使其承擔(dān)起了一定的社會責(zé)任。

同時,由于資產(chǎn)評估機構(gòu)在本質(zhì)上屬盈利性的社會中介組織,一方面,它要生存和發(fā)展就要有維持其運行的資金,因此盈利是資產(chǎn)評估機構(gòu)的基本目標(biāo)之一;另一方面,評估機構(gòu)還要向社會提供服務(wù),這主要表現(xiàn)在他所提供的評估報告上,提供客觀、真實、合法的評估報告是評估機構(gòu)的另一目標(biāo)。因此,評估機構(gòu)的這種雙重目標(biāo)性使其所承擔(dān)的社會責(zé)任遠不同于僅以盈利為目標(biāo)的社會組織的社會責(zé)任。

二、評估機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的社會責(zé)任的具體內(nèi)容

本文所指的評估機構(gòu)的社會責(zé)任是指評估機構(gòu)在執(zhí)業(yè)中的責(zé)任、對員工和委托人的責(zé)任、對同行的責(zé)任以及對政府和公眾的責(zé)任。下面從評估機構(gòu)在社會宏觀經(jīng)濟運行中所面對的幾個主要層面的利益關(guān)系來確定社會責(zé)任,具體分為:

(一)執(zhí)業(yè)責(zé)任

執(zhí)業(yè)責(zé)任是指評估作為一種專業(yè)服務(wù)的合同行為,評估師作為專業(yè)服務(wù)的提供者,應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家的法律、法規(guī)和評估準(zhǔn)則的要求,對評估對象在評估基準(zhǔn)日特定目的下的價值進行分析、估算并發(fā)表專業(yè)意見,為客戶提供滿意的評估服務(wù),并對評估對象的法律權(quán)屬和所提供的評估結(jié)論的合理性承擔(dān)的責(zé)任。

(二)個體責(zé)任

個體責(zé)任是指評估機構(gòu)對其員工和委托人的責(zé)任,一方面,評估機構(gòu)對其員工的責(zé)任不僅包括給予他們的報酬,對其進行的后續(xù)教育和保障,而且包括對其執(zhí)業(yè)的監(jiān)督與管理和必要的輔助;另一方面,評估機構(gòu)在評估過程中,應(yīng)承擔(dān)坦誠的對待客戶,向客戶介紹本機構(gòu)的執(zhí)業(yè)能力,不作虛假宣傳,不向客戶收取評估費用以外的利益,盡最大努力,竭誠為客戶服務(wù),提供與評估相關(guān)的專業(yè)服務(wù),維護客戶的合法權(quán)益,并對在評估過程中知悉的客戶的商業(yè)秘密予以保密,并與客戶保持相互信任關(guān)系的責(zé)任。

(三)對同行業(yè)的責(zé)任

評估機構(gòu)在評估過程中,應(yīng)當(dāng)做好與同行之間的溝通與協(xié)作,以誠相待,共同維護和增進本行業(yè)的執(zhí)業(yè)信譽和形象。其具體內(nèi)容包括與同行保持良好的工作關(guān)系,配合同行的工作,不以任何方式詆毀同行,不損害同行的利益。

(四)公共責(zé)任

這里主要是指評估對政府和社會公眾的責(zé)任。一方面,各級政府作為行政部門代表國家對全國的國有資產(chǎn)進行監(jiān)督與管理,并隨時掌握其保值增值情況,而評估機構(gòu)最初的產(chǎn)生也主要是為了維護國家利益、防止國有資產(chǎn)流失、促進國有資產(chǎn)保值增值服務(wù)的,所以評估機構(gòu)在一定程度上承擔(dān)著為政府管理資產(chǎn)的責(zé)任;另一方面,評估機構(gòu)所提供的評估結(jié)果往往成為社會公眾進行投資和決策的依據(jù),所以評估機構(gòu)不應(yīng)遷就客戶,滿足其不合理的要求,為了客戶的利益而損害社會公眾和其它組織的合法權(quán)益。

三、目前我國評估機構(gòu)在承擔(dān)社會責(zé)任方面存在的主要問題

我國的評估機構(gòu)自20世紀(jì)80年代末興起以來,短短十多年的實踐取得了初步進展,但仍然屬于新興行業(yè),同初級階段的市場經(jīng)濟一樣不是十分成熟,在發(fā)展的過程中還存在一些不完善之處,從而導(dǎo)致了其在承擔(dān)社會責(zé)任方面的一系列問題。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:

(一)評估機構(gòu)對社會責(zé)任認(rèn)識不清

我國《公司法》、《證券法》和《國有資產(chǎn)評估管理辦法》等法律法規(guī)中對評估機構(gòu)和評估師的社會責(zé)任進行了一定的規(guī)定,但由于缺少一部獨立、全面的評估法律或法規(guī),不僅使各級政府、司法部門、新聞媒體、社會公眾對評估機構(gòu)和評估師的責(zé)任認(rèn)識不清,甚至連評估機構(gòu)本身和評估師也對此問題認(rèn)識模糊,不僅極大地影響了評估行業(yè)的形象和公信力,而且使一些評估師和評估機構(gòu)認(rèn)為違規(guī)或不合理的行為很難追究其具體責(zé)任,出現(xiàn)為了自身利益出具虛假報告的現(xiàn)象。

(二)評估機構(gòu)之間的社會責(zé)任劃分不清

評估機構(gòu)對自身社會責(zé)任的認(rèn)識不清,直接導(dǎo)致了評估機構(gòu)之間責(zé)任的不明確,主要表現(xiàn)為評估機構(gòu)之間在互用評估結(jié)果時所出現(xiàn)的責(zé)任不清問題上。比如,對上市公司的企業(yè)價值進行評估時,既涉及到流動資產(chǎn)又涉及到土地的評估,這就要求不同的評估機構(gòu)同時對不同的資產(chǎn)進行評估,并出具相應(yīng)的評估報告,最后資產(chǎn)評估機構(gòu)在各評估報告的基礎(chǔ)上進行匯總,出具總評估報告。如果在這當(dāng)中土地評估機構(gòu)所出具的評估報告不真實,就會直接導(dǎo)致資產(chǎn)評估機構(gòu)所出具的報告具有不真實性,那么,對于這種不真實的評估報告應(yīng)該由資產(chǎn)評估機構(gòu)承擔(dān)責(zé)任還是應(yīng)該由土地評估機構(gòu)承擔(dān)責(zé)任,相關(guān)的法律法規(guī)并沒有做出明確的規(guī)定。

(三)社會責(zé)任與盈利目標(biāo)的沖突

評估機構(gòu)的社會中介服務(wù)性質(zhì)要求其提供客觀、公正的評估結(jié)果,為交易雙方確定合理的價格提供依據(jù),這是其應(yīng)承擔(dān)社會責(zé)任的基本點,也是評估機構(gòu)不同于其他經(jīng)濟組織的根本所在。同時,評估機構(gòu)又是一個獨立的經(jīng)濟實體,是一個理性的“經(jīng)紀(jì)人”,按其性質(zhì)來講,應(yīng)當(dāng)屬于企業(yè),盈利是其生存的基本目標(biāo),在這一點上講,評估機構(gòu)與一般企業(yè)并沒有什么不同。評估機構(gòu)通過向委托方收取一定的評估費用,為其提供客觀、公正的結(jié)果,也就是評估機構(gòu)在自身發(fā)展的同時,也向社會利益相關(guān)者承擔(dān)一定的責(zé)任,但當(dāng)評估機構(gòu)為了收取委托方的評估費用而隨意滿足其高估或低估資產(chǎn)的要求時,評估機構(gòu)的盈利目標(biāo)就會與其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的社會責(zé)任發(fā)生沖突。

(四)評估機構(gòu)的社會責(zé)任意識亟待強化

評估機構(gòu)和人員在職業(yè)過程中應(yīng)當(dāng)盡職盡責(zé),遵守獨立、客觀、公正的原則,在此前提下,為客戶提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。根據(jù)《中國注冊資產(chǎn)平產(chǎn)評估師職業(yè)道德規(guī)范》的規(guī)定,要做到獨立、客觀、公正應(yīng)具備一定的職業(yè)理想、良好的職業(yè)態(tài)度、具有職業(yè)責(zé)任感和專業(yè)勝任能力、遵守職業(yè)紀(jì)律等方面的素質(zhì)。但是就目前評估機構(gòu)和人員來看,尚不完全具備以上素質(zhì),有的評估機構(gòu)服務(wù)意識淡薄,只要賺錢什么都干,喪失了客觀、公正的立場,不僅擾亂了市場經(jīng)濟秩序,也損害了同行業(yè)的形象和聲譽,社會責(zé)任感嚴(yán)重缺失。

這些問題的存在,表明評估機構(gòu)正處于一個不能夠很好地?fù)?dān)負(fù)起自身的社會責(zé)任、履行其應(yīng)盡義務(wù)的狀態(tài)中。因此,加強對評估機構(gòu)的監(jiān)督管理、促進其健康發(fā)展、督促其承擔(dān)相應(yīng)的社會責(zé)任,是目前的一件大事。

四、促使評估機構(gòu)積極承擔(dān)社會責(zé)任的對策

(一)加強立法,健全準(zhǔn)則,規(guī)范評估機構(gòu)的活動

行業(yè)要發(fā)展,首先應(yīng)該有直接的法律法規(guī)對其進行指導(dǎo)和約束。我國的評估機構(gòu)立法現(xiàn)狀與評估實踐迅速發(fā)展的要求相比,在很大程度上存在著滯后現(xiàn)象,因此,為使評估機構(gòu)做到有法可依、有章可循,國家應(yīng)結(jié)合我國評估實踐,加強評估立法,完善評估準(zhǔn)則,明確各評估機構(gòu)的社會責(zé)任。

(二)實行分工專業(yè)化與合作,加強不同評估機構(gòu)之間的交流,促進評估機構(gòu)健康發(fā)展

我國現(xiàn)在的評估機構(gòu)大致可分為資產(chǎn)評估機構(gòu)、土地估價機構(gòu)和房地產(chǎn)估價機構(gòu),為適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展,應(yīng)加強它們之間的協(xié)作。特別是在評估上市公司的整體資產(chǎn)時,更要加強彼此之間的交流,以使不同評估機構(gòu)之間了解評估報告的依據(jù)和可靠性,在互用評估報告時更加慎重。這樣也為互用評估報告的評估機構(gòu)因故意或過失出具虛假的評估報告時相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任提供了依據(jù)。當(dāng)然,這只是針對企業(yè)整體評估而言的,在各單項資產(chǎn)的評估中,各評估機構(gòu)仍應(yīng)對自己所出具的報告負(fù)全面責(zé)任。

(三)激勵機制與約束機制并用

評估機構(gòu)雖然是服務(wù)性的社會中介組織,但其主要目標(biāo)仍是盈利,所以給予評估機構(gòu)和人員物質(zhì)上的獎勵是增強其社會責(zé)任感的重要途徑,但獲得物質(zhì)獎勵的評估機構(gòu)和人員并不是零風(fēng)險的。在執(zhí)業(yè)過程中,應(yīng)當(dāng)要求每位評估師和評估機構(gòu)簽署一份《執(zhí)業(yè)承諾書》,其上載明違反承諾書的懲戒辦法,并在相關(guān)部門記錄備案,以此來約束評估機構(gòu)和評估人員保持獨立、客觀、公正的立場,營造良好的執(zhí)業(yè)氛圍。

(四)強化評估人員的職業(yè)道德與誠信教育

評估機構(gòu)各自隸屬部門或行業(yè)協(xié)會可以強制規(guī)定每年評估人員接受教育的時間,嚴(yán)格職業(yè)道德,明確懲戒辦法,宣傳誠信原則,不亂收費,使評估人員在執(zhí)業(yè)過程中能夠做到過程不違法、行為不違法、結(jié)果不違法,保證評估結(jié)果的質(zhì)量。

從根本上來說,我國要借鑒先進國家和地區(qū)的經(jīng)驗,擺正評估機構(gòu)在社會中的地位和承擔(dān)的角色,以明確評估機構(gòu)的社會責(zé)任。

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[2] 劉萍.資產(chǎn)評估準(zhǔn)則―基本準(zhǔn)則釋義、資產(chǎn)評估職業(yè)道德準(zhǔn)則―基本準(zhǔn)則釋義[M].北京:機械工業(yè)出版社,2004年7月.

[3] 劉萍,俞明軒.注冊資產(chǎn)評估師責(zé)任與風(fēng)險防范[M].北京:中國財政經(jīng)濟出版社,2004年3月.

[4] 中國資產(chǎn)評估協(xié)會.中國資產(chǎn)評估,2006年12月.

司法評估報告范文第4篇

其中的一個規(guī)劃面積340平方公里的波羅井田,位于陜北榆林市的榆陽區(qū)與橫山縣境內(nèi),勘探儲量近20億噸。擁有該煤礦的礦權(quán),意味著掌握了開啟數(shù)千億元財富之門的鑰匙。

巨大的財富,從來不乏紛爭相伴。自2005年起,圍繞波羅井田的礦權(quán)歸屬,展開了一場曠日持久的訟爭,至今懸置。

雖看似民事糾紛,但此案自始就在行政與司法兩條線上并進。一面,陜西省政府做了多輪調(diào)查,甚至向最高法院致函,請后者“作出公正判決”;另一面,在陜西省高級法院一審、重審之后,二審的最高法院不敢怠慢,案件持續(xù)八年仍未最終落判。

受礦權(quán)歸屬的久拖不決所累,一個被列入國家與陜西省“十二五”規(guī)劃的超級項目,還未開工便已爛尾。

此案歷經(jīng)三屆陜西省政府、涉及兩家大型國企,更穿插一名能量驚人的女性項目作手的倩影——這位女性并無相應(yīng)資金實力與專業(yè)資歷,卻能依靠過人的運作能力獲取千億元項目,中途頻現(xiàn)國企“護駕”、接盤身影。

2013年6月25日,礦權(quán)歸屬案二審第一次開庭。最高法院將于何時宣判,尚不可知。但一旦落判,則將直接決定價值上百億元的探礦權(quán)、上千億元的采礦權(quán)歸屬。漫長的司法程序期間,曾有媒體從“以權(quán)壓法”“詐騙國資”等角度切入報道,但因為多重維度的交織,讓此事絕非單一的邏輯線條可以解釋,非詳細(xì)了解來龍不能窺見全貌。

民事糾紛之所以驚動省政府,蓋因礦產(chǎn)資源屬于國有,其相關(guān)市場權(quán)利的獲取與轉(zhuǎn)讓難脫行政手續(xù)。陜西省政府以一紙文件將市場權(quán)利悉數(shù)收歸之舉,則進一步加劇了“無形之手”的介入程度。

在該案中,由于對備案程序的法律規(guī)定較為模糊,導(dǎo)致關(guān)鍵的備案程序存在較大的解釋空間,這也成為省政府自由裁量、先予后奪的客觀背景。至于省府致函法院為行政調(diào)查結(jié)論背書,已屬裹挾其中,不得不為。

在半市場化的經(jīng)濟領(lǐng)域,行政與市場以及與司法之間的模糊地帶,須以更加詳細(xì)的法律條款厘清,此舉不僅利于維護市場秩序,亦是斬斷權(quán)力尋租可能之道。 陜西的雄心

以2003年10月20日為界,陜西省煤礦的礦權(quán)市場被分隔成兩個時代,曾經(jīng)的風(fēng)險勘探時代一去不復(fù)返。

改變這一切的,是當(dāng)天省政府第21次常務(wù)會議紀(jì)要(下稱21次會議紀(jì)要)形成的決定:陜北尚未登記探礦權(quán)的煤炭資源,一律由省政府安排登記直接掌握,由省政府安排財政資金開展勘查;對于此前已給予探礦權(quán)的單位,一律視作代表政府實施勘查,探礦權(quán)人無權(quán)處置探礦權(quán),其探礦權(quán)是否轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)讓給誰、如何轉(zhuǎn)讓,一律由省政府根據(jù)基地建設(shè)總體規(guī)劃和轉(zhuǎn)化項目落實情況作出決策。

礦產(chǎn)勘查的經(jīng)濟原理類似買彩票,屬高風(fēng)險投資,存在很大不確定因素,但一旦成功即可獲得高額回報。在此以前,與全國其他省份一樣,陜西的政策是,對勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)發(fā)現(xiàn)的可采礦產(chǎn)資源,保障探礦權(quán)人享有法定的優(yōu)先采礦權(quán),權(quán)利人享有的探礦權(quán)、采礦權(quán)可依法自由轉(zhuǎn)讓。

國有地勘單位過重的歷史包袱、只提供技術(shù)服務(wù)的職業(yè)習(xí)慣、較弱的資金實力,使其很難抗衡風(fēng)險,因此在實際操作中,往往由手持探礦權(quán)的國有地勘單位與愿意承擔(dān)風(fēng)險的企業(yè)合作勘探,在探出成果后,雙方按約定比例共享后續(xù)權(quán)益。

21次會議紀(jì)要的出臺,以一紙行政規(guī)章打破了探礦權(quán)權(quán)利人風(fēng)險與收益間的平衡,從而顛覆了礦產(chǎn)勘探的行業(yè)生態(tài)。

這個看似“霸道”的規(guī)定身后,是一個礦產(chǎn)資源大省的轉(zhuǎn)身雄心。在七個月前的2003年3月,原國家計委正式批準(zhǔn)陜北能源化工基地在榆林啟動建設(shè),這個全國唯一的國家級能源化工基地,轄榆林、延安兩市,面積8萬平方公里。21次會議紀(jì)要中言及的“基地”即指此。

為推進該基地的建設(shè),榆林市委托多家權(quán)威規(guī)劃設(shè)計機構(gòu),編制了各類化工園區(qū)規(guī)劃。2003年以來的煤價上漲,讓榆林實現(xiàn)了1949年以來的首次收支平衡。次年,該市財政收入即突破40億元大關(guān),由吃財政補貼的困難戶,變?yōu)樨斦杖胲S居全省探花之位。

但逐漸掣肘的運力瓶頸與產(chǎn)業(yè)低附加值的現(xiàn)實,讓陜西省傾向于推動煤向電力、煤電向載能工業(yè)品、煤油氣鹽向化工產(chǎn)品實現(xiàn)“三個轉(zhuǎn)化”,著力打造煤電載能工業(yè)、煤制油、煤鹽化工和油氣化工“四大產(chǎn)業(yè)鏈”。

而獲批的陜北能源化工基地,成為承載省政府戰(zhàn)略的支點。2003年當(dāng)年,該基地的GDP為281億元。陜西省希望將其打造成新的經(jīng)濟增長極,在未來三年至五年投資1000多億元,形成1000萬噸采油、1000萬噸煉油和100億立方米天然氣、600萬千瓦裝機、1億噸原煤、400萬噸煤制油、600萬噸甲醇的生產(chǎn)能力。

要支撐起這盤大棋,必須保證有足夠多的轉(zhuǎn)化項目進駐基地。為此,陜西省政府以配套煤礦作為優(yōu)惠政策?!盀榱私档屯顿Y轉(zhuǎn)化項目的成本和風(fēng)險,吸引他們來陜投資,否則人家完全可以在山東搞煤液化項目,但陜西的優(yōu)惠,讓他們在煤方面的成本降低了?!比蘸笤诮哟私獍盖榈淖罡叻ㄔ悍ü贂r,時任陜西省發(fā)改委煤電處副處長陳永康如此解釋。

能夠為投資人配套煤礦的前提是,省政府必須有能力統(tǒng)一調(diào)配基地范圍內(nèi)的煤礦。由此,上收對煤礦勘探權(quán)的處置權(quán)成為必然。 凱奇萊的合同瑕疵

省政府的通盤考慮,顯然無法顧及所有人的利益,尤其是那些此前已拿到探礦權(quán)的部門,比如省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局西安地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)院(下稱西勘院)。

早在2002年7月,通過向省國土廳申請,西勘院拿到了“陜西省橫山縣波羅-紅石橋(下稱波羅井田)煤炭普查”的探礦權(quán),面積279.23平方公里,有效期為2002年5月23日至2005年4月25日。后經(jīng)延續(xù)與變更手續(xù),勘探面積拓展至340平方公里,但探礦權(quán)至今仍在西勘院之手。

2003年5月,西勘院由于缺乏資金,與山東魯?shù)氐V業(yè)有限公司(下稱魯?shù)氐V業(yè))共同勘查開發(fā)該區(qū)域的煤炭資源。西勘院委托評估機構(gòu)確定勘探權(quán)的價格為1200萬元,雙方簽訂合作勘查合同,約定勘查升值、聯(lián)合開發(fā)還是礦權(quán)轉(zhuǎn)讓,利益由西勘院和魯?shù)氐V業(yè)以四六比例分享。隨后魯?shù)氐V業(yè)預(yù)付240萬元作為合作啟動資金。

但這次合作在拿到省國土廳審批文件的五天后,即10月20日,遭遇旨在統(tǒng)一收歸礦權(quán)處置權(quán)的21次會議紀(jì)要。由于風(fēng)險勘探合同與省政府文件相抵觸,魯?shù)氐V業(yè)決定退出合作。

魯?shù)氐V業(yè)退出之后,2004年1月,榆林市凱奇萊能源投資有限公司(下稱凱奇萊公司)法人代表趙發(fā)琦找到西勘院,聲稱其與主管領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系熟,可以申請到開發(fā)項目。趙發(fā)琦向西勘院負(fù)責(zé)人表示,只要給他一個合同,就能將項目跑下來。

趙發(fā)琦,榆林人,行伍出身,曾赴老山前線,退伍后被分配到當(dāng)?shù)匚镔Y局工作,下崗后從事建筑工程行業(yè),有一定積累后,產(chǎn)生了進軍礦業(yè)的想法。為了運作該項目,趙專門成立凱奇萊公司。

自己無權(quán)處置業(yè)已拿到手的探礦權(quán),西勘院并不情愿。應(yīng)趙發(fā)琦的多次請求,雙方展開合作。

2月19日,西勘院與凱奇萊公司簽訂合同,共同確定探礦權(quán)價值1500萬元。礦業(yè)勘探分為普查、詳查、精查三個階段,當(dāng)時西勘院已獨立投資做完普查,因此合同約定,先由凱奇萊公司向西勘院支付1200萬元,獲取普查成果80%的權(quán)益。在此基礎(chǔ)上,西勘院與凱奇萊雙方按二八比例出資進行詳查、精查,并以此比例分享后續(xù)收益。對雙方取得的勘查成果,由雙方按所占權(quán)益比例成立公司聯(lián)合開發(fā),或由雙方協(xié)商,西勘院將所占權(quán)益轉(zhuǎn)讓給凱奇萊公司,由后者獨自開發(fā)。

據(jù)陜西省方面事后調(diào)查認(rèn)定,在簽訂合同之時,已是21次會議紀(jì)要出臺的半年以后,雙方都清楚,這與省政府文件“無下游轉(zhuǎn)化項目,不得轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)”的精神相悖,于是達成默契,將合同日期倒簽至紀(jì)要出臺前的2003年8月25日。

此外,這份合同屬于孤本合同,僅用于報省國土廳備案,除此以外,雙方均無合同原件。

這份合同在規(guī)范性上存在的兩處瑕疵,為合同糾紛預(yù)埋了伏筆。在日后的庭審質(zhì)證和協(xié)調(diào)善后中,西勘院與陜西省政府均據(jù)此認(rèn)為,這僅僅是一份讓趙發(fā)琦跑項目的虛假合同,而非合作勘查的正式合同。但凱奇萊公司對此認(rèn)定持有異議。

此外,凱奇萊公司的注冊資金也存在問題。由于公司注冊時是委托代辦,人在1200萬元注冊資金的來源上造假。在礦爭的重審達到白熱化之際,此事被舉報。2010年8月,榆林市工商局對其處以罰款5萬元的行政處罰,但該處罰隨即被省工商局發(fā)文撤銷。該案進入刑事領(lǐng)域,公司法人代表趙發(fā)琦遭通緝,后被抓捕。 香港益業(yè)入場

勘查合同的簽訂,只是一系列手續(xù)的開始。根據(jù)《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》(國務(wù)院第240號令)規(guī)定,不設(shè)立合作、合資法人勘查或開采礦產(chǎn)資源的,在簽訂合作或合資合同后,應(yīng)當(dāng)將相應(yīng)的合同向登記管理機關(guān)備案。

因此在2004年3月,探礦權(quán)人西勘院按規(guī)定將合同送至省國土廳備案。8月16日,省國土廳原則性同意備案,但要求除合同文本外,西勘院還須提交雙方認(rèn)可的探礦權(quán)評估報告、據(jù)21次會議紀(jì)要要求的省發(fā)改委同意立項的申請文件,以便正式辦理備案手續(xù)。

但直至2005年3月,省國土廳仍未收到這些文件。3月25日,西勘院致函凱奇萊公司,由于與21次會議紀(jì)要的有關(guān)政策不一致,故無法履行合同,隨后退回了凱奇萊公司早前支付的1200萬元合同款。

凱奇萊公司接此函告后,第一時間致信省政府主要領(lǐng)導(dǎo),表示無法接受西勘院單方面中止合同,請求主持公道。省政府辦公廳審查了該項目的手續(xù),并得到省發(fā)改委“合作勘查無須進行項目審批”的回復(fù),由此匯報,“法規(guī)政策的規(guī)定未對該合同的履行構(gòu)成實質(zhì)”。領(lǐng)導(dǎo)就此批示,“轉(zhuǎn)省國土廳研究處理”。

奉命協(xié)調(diào)此事的省國土廳認(rèn)為,此次合作勘查符合國家法律、法規(guī)的要求,凱奇萊公司愿意承擔(dān)風(fēng)險,也愿意按照省政府有關(guān)規(guī)定進行合作勘查,應(yīng)予同意。由于當(dāng)時普查、詳查已做完,作為探礦權(quán)人,西勘院須將精查工作的設(shè)計報至該廳備案。雙方對此均簽字表示同意。此后,省國土廳于2005年11月8日正式印發(fā)“65號文”予以確認(rèn)。在協(xié)調(diào)期間,凱奇萊公司先期向西勘院支付了900萬元合同款。

未料形勢陡轉(zhuǎn),在“65號文”下發(fā)一周后的11月15日,省國土廳接到省政府辦公廳轉(zhuǎn)來的一份報告,上報者為中國化學(xué)工程集團公司(下稱中化工程)、香港益業(yè)投資集團有限公司(下稱香港益業(yè)),兩家公司要求參與波羅井田的勘查。

圍繞波羅井田探礦權(quán)的另一條運作線路,至此浮出水面:

2004年11月,在香港陜西省招商經(jīng)洽會上,中化工程、香港益業(yè)與榆林市政府簽訂了陜北能源化工基地榆橫240萬噸甲醇MTO項目合作協(xié)議,涉及的投資額達150億元。

2005年1月26日,兩家公司又與陜西省政府簽訂了合作協(xié)議。隨后,兩家公司開始投入各類前期工作。同年10月10日,省發(fā)改委下發(fā)批文,明確“該項目的配套井田為波羅井田,面積339.2平方公里,地質(zhì)儲量15.68億噸,可開采量10.98億噸”。

此時波羅井田的探礦權(quán),已不再僅僅是一個“賭博”的機會。隨著詳查結(jié)果于當(dāng)年8月出爐,探礦權(quán)的價值由普查階段的1500萬元,已飆升至以10億元計。

省國土廳在接到兩家公司報告的九天后,即2005年11月24日,印發(fā)“90號文”,并未就探礦權(quán)的歸屬做出明確表態(tài),向上級請示的意味明顯。面對爭奪探礦權(quán)的雙方,分管省國土廳的副省長在“90號文”上批示,“按照省政府的明確要求,陜北的煤炭資源委托地勘和煤勘部門代表省政府進行普查和詳查,然后根據(jù)‘三個轉(zhuǎn)化’原則,經(jīng)過評估轉(zhuǎn)讓給省政府所明確的轉(zhuǎn)化項目開發(fā)主體進行精查和開發(fā)。所以,西勘院與凱奇萊公司聯(lián)合勘查并不影響中化集團的資源精查和項目開發(fā),所影響的僅是勘查資料評估收益在西勘院和凱奇萊之間如何分享。”

他要求,“現(xiàn)在當(dāng)務(wù)之急是明確評估轉(zhuǎn)讓,由開發(fā)主體進入精查和項目啟動。” 一審與重審

但探礦權(quán)被給予其他公司,直接導(dǎo)致西勘院無法履行與凱奇萊公司的合作勘查合同。凱奇萊公司因此以違約為由,將西勘院訴至陜西省高級法院,請求判定后者履行合同。

2006年10月,陜西省高級法院一審判決,雙方的合作勘查合同有效,繼續(xù)履行;西勘院支付凱奇萊公司2760萬元違約金;西勘院將探礦權(quán)轉(zhuǎn)移到凱奇萊公司名下。

西勘院不服判決,上訴至最高法院。該案雖屬民事糾紛,但由于專業(yè)性強,既有市場成分,又涉及到行政審批,最高法院對此極為重視,主審法官曾赴西安約陜西省國土廳、省發(fā)改委、省地勘局等部門座談了解案情,還曾主動邀請陜西省政府派員來北京座談。

隨后,陜西省政府應(yīng)最高法院要求,致函最高法院報告該省對于此案的意見。在這份報告中,省政府首次就審批程序問題做了解釋。

陜西省政府認(rèn)為,凱奇萊公司與西勘院簽署的合同屬于無效合同,原因在于,合作合同必須完成備案手續(xù)方能生效。雖然省國土廳曾出具同意雙方合作勘查的協(xié)調(diào)意見(即“65號文”),但由于凱奇萊公司沒有落實轉(zhuǎn)化項目,省政府并未批復(fù)同意該協(xié)調(diào)意見,雙方也未按照協(xié)調(diào)意見向省國土廳上報精查階段的備案資料。

據(jù)此,省政府認(rèn)為,備案手續(xù)并未實際完成。

報告末尾,陜西省政府“請求最高法院以事實為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,充分考慮和重視陜西來之不易的良好發(fā)展大局,作出公正判決”。顯然陜西省擔(dān)心,若一審判決生效,將可能形成仿效效應(yīng),對已形成的煤礦開發(fā)秩序造成影響。

了解完上述情況后,最高法院于2009年11月作出二審裁定,原審判決認(rèn)定事實不清,發(fā)回重審。

在雙方的合作勘查合同里,已涉及到勘查成果的轉(zhuǎn)讓條款。在一審判決中,西勘院須將探礦權(quán)轉(zhuǎn)移至凱奇萊公司名下,即是履行此條款。

對此,在接受最高法院辦案法官詢問時,時任省地勘院院長樊晶表示,“合同內(nèi)有轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容,涉及與現(xiàn)行法規(guī)相悖的問題?!睋?jù)國務(wù)院《礦產(chǎn)資源管理辦法》規(guī)定,“經(jīng)依法批準(zhǔn),可以將探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人?!睍r任省國土廳助理巡視員魯學(xué)恭表示,“轉(zhuǎn)讓要有探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)。”

省高級法院在重審中認(rèn)為,雙方的合作勘查合同,名義上是合作勘查煤炭資源,實質(zhì)上是探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓,這一點在訴訟過程中也得到了原被告雙方的確認(rèn)。既然如此,那么就應(yīng)按照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,雙方向?qū)徟芾頇C關(guān)提出探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓申請,待審批后方可履行合同。但雙方只是將所簽合同報送省國土廳備案,并未完成備案。

原告、被告雙方明知所簽合同行為違反21次會議紀(jì)要精神而故意將合同時間倒簽,以報送合作勘查合同備案代替探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同審批程序,故意規(guī)避法律法規(guī)。其行為實施將損害國家利益,據(jù)《合同法》,涉案合同應(yīng)為無效合同。因此,省高級法院于2011年3月重審判決合同無效。

凱奇萊公司不服重審判決,上訴至最高法院。此案于2013年6月25日第一次開庭審理后,至今尚未宣判。

在重審期間,2010年8月初,媒體紛紛就陜西省政府、省國土廳“干預(yù)司法問題”展開報道。

受此影響,9月起,根據(jù)陜西省政府會議精神,省紀(jì)委監(jiān)察廳對此事做了調(diào)查,認(rèn)定合同無效的同時,還對省政府辦公廳、省法制辦、省高級法院、省國土廳、省工商局、西勘院等部門的相關(guān)責(zé)任人進行查糾。這些責(zé)任人被認(rèn)定在礦權(quán)手續(xù)審查、審批工作方面失誤,致使凱奇萊公司以合作勘探合同與“65號文”為據(jù)“糾纏不休”。 項目給了誰

長達八年的司法馬拉松,雖未就探礦權(quán)的歸屬做出最終定論,但圍繞項目的運作并未停止。

據(jù)省政府的協(xié)調(diào)結(jié)果,2006年4月12日,西勘院與轉(zhuǎn)化項目的開發(fā)主體香港益業(yè)簽訂精查階段的合作勘查合同。無論是在前述主管副省長的審批中,還是在隨后的相關(guān)省級部門協(xié)調(diào)中,轉(zhuǎn)化項目的開發(fā)主體都是指中化工程與香港益業(yè)兩家,但在與西勘院簽訂合作勘查(精查)合同時,僅剩香港益業(yè)一家,中化工程消失了。

這份合同約定,將探礦權(quán)范圍增至340平方公里,精查工作全部由香港益業(yè)出資,西勘院負(fù)責(zé)勘查施工,合作取得的精查成果和探礦權(quán)增值全部屬香港益業(yè)所有。在此前與凱奇萊公司的合同中,西勘院與凱奇萊公司系二八分成。

根據(jù)合作勘查合同,香港益業(yè)只有在轉(zhuǎn)化項目核準(zhǔn)或省發(fā)改委備案批準(zhǔn)落實后,才予以配置煤礦礦權(quán)。2006年7月7日,陜西省發(fā)改委以677號文件,給240萬噸甲醇MTO一期60萬噸甲醇項目備案。8月24日,省國土廳以便函的方式為該項目備案。

有省政府的支持,2006年至2007年間,240萬噸甲醇項目及配套的煤礦項目拿到了環(huán)保、安全、國土、水利等國家五部委的七項批文。熟悉礦業(yè)審批手續(xù)的人士稱,年產(chǎn)千萬噸煤礦的手續(xù),最快也要三年才能跑下來,香港益業(yè)僅用了一年時間,能力令人稱羨。

2007年6月5日,投資額為22.9億元的240萬噸甲醇MTO一期60萬噸甲醇項目,與配套的波羅井礦年產(chǎn)1000萬噸項目同時開工。這兩個項目對應(yīng)的開發(fā)主體分別為陜西中化益業(yè)能源投資有限公司(下稱中益能投)和陜西中化益業(yè)能源有限公司(下稱中益能源),兩個項目公司有著共同的實際控股股東:陜西益業(yè)投資有限公司(下稱益業(yè)投資)。

作為控股平臺的益業(yè)投資為一人公司,成立于2006年4月14日,法定代表人為劉娟,自然人劉峰出資1億元持股100%。生于1979年的劉峰,系劉娟之侄。

中益能投成立于2006年6月20日,法人代表為劉娟,注冊資本2億元,實收資本1.4億元,其中:益業(yè)投資出資1.8億元持股90%,實繳資本1.4億元;中化工程出資2000萬元持股10%,實繳資本為零。

據(jù)公司章程,中化工程的股權(quán)只能轉(zhuǎn)讓給益業(yè)投資,或根據(jù)需要轉(zhuǎn)讓給益業(yè)投資指定的第三方,但益業(yè)投資的股權(quán)可自由轉(zhuǎn)讓給第三方。2008年7月12日,中化工程將其10%股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給陜西太興置業(yè)有限公司(下稱太興置業(yè)),股權(quán)結(jié)構(gòu)變?yōu)椋阂鏄I(yè)投資90%,太興置業(yè)10%。太興置業(yè)的法人代表為劉娟之兄劉浩,1000萬元實收注冊資本中劉浩持股80%、劉浩之子劉亮持股20%。

中益能源成立于2007年8月29日,法人代表為劉浩,后變更為劉娟,注冊資本3億元,實收資本1.332億元,其中:中化工程出資9000萬元持股30%,實繳資本為零;益業(yè)投資出資7500萬元持股25%,實繳資本7500萬元;中益能投出資7500萬元持股25%,實繳資本1500萬元;太興置業(yè)出資7200萬元持股24%,實繳資本4320萬元。

2008年,中化工程和中益能投分別將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給益業(yè)投資和太興置業(yè),中益能源的股權(quán)結(jié)構(gòu)變?yōu)椋阂鏄I(yè)投資62%,太興置業(yè)38%。

根據(jù)陜西省方面的初衷,轉(zhuǎn)化項目與配套煤礦應(yīng)按“一個項目一個主體”的原則,實行一體化開發(fā)。但在實際操作中,一體化運作的項目卻被業(yè)主拆分成了兩個名稱相近的項目公司,轉(zhuǎn)化項目與煤礦被切割。

陜西籍女港商劉娟,53歲,自1994年開始活躍于西安的旅游地產(chǎn)界,現(xiàn)為陜西省政協(xié)常委、陜西省海外聯(lián)誼會副會長、香港陜西聯(lián)誼會副主席。

據(jù)公開宣傳資料及記者的調(diào)查,劉娟此前主要的投資領(lǐng)域為房地產(chǎn)項目,有據(jù)可查的投資手筆多為千萬元級,并無運作上百億元的大型化工、能源項目經(jīng)驗。因此,在中化工程出局后,她必須尋找到具備專業(yè)資質(zhì)與資金實力的合作方(詳見本期文章“劉娟前傳”)。 延長石油接盤

經(jīng)有力人士牽線,以稀釋部分股權(quán)的方式,劉娟找到了自己的下家:正在推行油氣煤鹽一體化戰(zhàn)略、尋求煤化工項目的陜西延長石油(集團)有限責(zé)任公司(下稱延長石油)。

2008年9月,一拍即合的雙方簽署合作方案,主要內(nèi)容為,延長石油以24990萬元的價格受讓益業(yè)投資持有的兩個項目公司各51%的股份,其中中益能投的51%股權(quán)13719萬元、中益能源51%股權(quán)11271萬元。太興置業(yè)將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給益業(yè)投資后退出,劉娟實際持有兩個項目公司49%的股權(quán)。

三個月后,延長石油董事會第十三次會議通過了這一方案。

2009年2月11日,陜西正德信資產(chǎn)評估有限公司對兩家項目公司的資產(chǎn)進行了評估,這兩份分別為“陜正德信評報字【2009】080號、081號”的評估報告(下稱80號與81號評估報告)評估結(jié)果為:截至2008年12月31日,中益能源經(jīng)審計后的凈資產(chǎn)為13320萬元,凈資產(chǎn)評估值為26375.67萬元;中益能投經(jīng)審計后的凈資產(chǎn)為14000萬元,凈資產(chǎn)評估值為28483.75萬元。兩公司評估后凈資產(chǎn)價值合計54859.42萬元。

8月25日,省發(fā)改委發(fā)函同意雙方合作開發(fā)建設(shè)榆橫煤轉(zhuǎn)化項目。

隨后,根據(jù)合作合同,雙方簽訂了正式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。

梳理以上合作過程,合作雙方系由高管先私下確定價格,再將合作方案拿到延長石油董事會討論通過,然后再對標(biāo)的企業(yè)進行資產(chǎn)評估。超出常規(guī)的轉(zhuǎn)讓速度,或許與劉娟急于引援有關(guān),此時的她在資金上已捉襟見肘,甚至挪用了數(shù)百萬元的客戶投標(biāo)保證金。

但這種先定價格后評估的非常規(guī)操作模式,隱藏的風(fēng)險很快顯性化。身為省屬國有企業(yè),延長石油如此重大的股權(quán)收購行為必須得到省國資委的審批。因此,2010年4月,延長石油以80號與81號評估報告作為定價依據(jù),向省國資委申請批準(zhǔn)股權(quán)收購。但省國資委發(fā)現(xiàn),這兩份評估報告已超過一年時效期,不能作為定價依據(jù),故予以否決。

當(dāng)年6月,延長石油為此專門向省國資委再次報送兩份新的評估報告用于備案,這兩份評估報告的編號分別為“陜正德信評報字【2010】第071號、第072號”(下稱71號與72號評估報告)。省國資委在審核中發(fā)現(xiàn),71號與72號評估報告系中化益業(yè)偽造,此外還發(fā)現(xiàn),評估機構(gòu)陜西正德信資產(chǎn)評估有限公司不具有采礦權(quán)和土地使用權(quán)的評估資質(zhì),評估報告所涉及土地及礦權(quán)沒有合法的土地使用證和采礦權(quán)證書。

在調(diào)查過程中,省國資委還發(fā)現(xiàn),延長石油“將被收購方委托的評估機構(gòu)出具的評估報告報我委備案”,以及“在項目未批、評估報告未報備的情況下就在董事會決議中明確了收購股權(quán)的價款”?!敦斀?jīng)》記者獲知,自2009年起,延長石油內(nèi)部即有人向省紀(jì)委、省國資委舉報此事。

在出具的審核意見中,省國資委建議,延長石油應(yīng)與法律顧問研究此事件是否構(gòu)成商業(yè)欺詐;應(yīng)盡快將此事件向省發(fā)改委報告,就項目實施主體是否變更的問題征詢省發(fā)改委的意見,如項目由延長石油一家實施最好。

陜西省國資委擬在所轄國企范圍內(nèi)通報此事。分管國資委的副省長對此批示,國資委審核認(rèn)真負(fù)責(zé),應(yīng)充分肯定,請延長石油認(rèn)真糾正,建議不再通報為妥。

盡管涉及“商業(yè)欺詐”嫌疑,卻并未阻礙益業(yè)投資繼續(xù)與延長石油合作。2011年3月,延長石油正式向省國資委提交請示,要求繼續(xù)與益業(yè)投資合作。而半年前態(tài)度嚴(yán)峻的省國資委,批準(zhǔn)了此次合作的立項。

延長石油的理由是,為“加快煤化工產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,解決煤炭資源配置的問題,保障延長石油在陜北能源化工基地建設(shè)的總體規(guī)劃和部署順利實施”。手中掌握的配套煤礦資源,成為益業(yè)投資“筑巢引鳳”的籌碼。

9月5日,延長石油在集團五樓西會議室召開項目專題協(xié)調(diào)會議,劉娟參與了此次會議。雙方達成協(xié)議,以2008年12月31日為基準(zhǔn)日出具評估報告,進行股權(quán)交易;由延長石油借款650萬元給中益能源,用于支付拖欠第三方的投標(biāo)保證金和煤礦訴訟工程款;待工商變更手續(xù)完畢且新公司營業(yè)執(zhí)照核發(fā)當(dāng)日,延長石油將11876.8萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款打給益業(yè)投資的指定賬戶。 資產(chǎn)估值疑點

根據(jù)上述協(xié)調(diào)會議的精神,在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成前,雙方共同成立延長益業(yè)項目籌建處作為合同主體,前述兩個項目公司對外的新合同,該籌建處已在榆林市工商局備案。

一份籌建處資金支付情況的列表顯示,自2011年5月起,這兩個項目的所有工程合同全部都由延長石油付款。截至2013年2月底,延長石油通過籌建處共墊付各類建設(shè)款項約7962萬元。

但省國資委的調(diào)查強調(diào),上述7962萬元是支付給第三方的合同款、設(shè)計費、土地使用費等,并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項。現(xiàn)場可見,廠區(qū)辦公樓與食堂已完成封頂,煤化工項目熱電站的樁基已完工,煤礦的主副井已施工400米。而本應(yīng)為主角的化工項目,仍是空地一片,僅完成了部分前期手續(xù)。

歷經(jīng)數(shù)次風(fēng)波,陜西省方面對于香港益業(yè)的“成色”并非無所察覺。因此,在2012年8月31日,陜西省有關(guān)方面令延長石油接手兩家項目公司的全部股權(quán),并由后者單獨委托中和資產(chǎn)評估有限公司陜西同盛分公司出具資產(chǎn)評估報告。

這兩份“中和報字【2012】第XAV1045號和1044號報告”(下稱1045號和1044號評估報告),分別對應(yīng)中益能源與中益能投。據(jù)報告,以2011年12月31日為基準(zhǔn)日,中益能源賬面凈資產(chǎn)價值為13320萬元,評估值為8298.96萬元;中益能投賬面凈資產(chǎn)價值為14000萬元,評估值為11088.28萬元。

據(jù)此,兩家項目公司凈資產(chǎn)的評估值合計僅為19387.24萬元,較之80號與81號評估報告的54859.42萬元縮水近三分之二。

即便已是“瘦身”,這些資產(chǎn)估值也不無疑點。這兩份資產(chǎn)評估報告后都附有希格瑪會計師事務(wù)所出具的審計報告,在中益能源審計報告的“在建工程”中的“其他”項,系股東益業(yè)投資于2006年度至2008年度的代付款累計達5135萬元,會計師事務(wù)所對此部分款項出具了保留意見——按照審計慣例,這多為被審計方未能提供足以采信的支出證明所致。

該公司2011年12月一個月辦公費和招待費接近1300萬元,而同期工程費為0。大量從該公司支付巨額咨詢費、規(guī)劃費、設(shè)計費等中介費用系以白條形式支取,比如上述評估報告附錄有:2005年5月10日劉娟之嫂王秀芬白條支取126萬元規(guī)劃費;2005年11月10日龔亞陽白條支取145萬元甲醇項目咨詢費;2005年5月9日該公司白條支付100萬元咨詢費等。

1045號和1044號評估報告距今同樣超過一年時間,故又一次過期,延長石油正在重新委托相關(guān)機構(gòu)做新一輪評估、審計,相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓將以此為據(jù)。

司法評估報告范文第5篇

一、什么是拍賣

《中華人民共和國拍賣法》第三條規(guī)定:拍賣是指以公開競價的形式,將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式。在實際經(jīng)濟生活中,拍賣有兩種不同的性質(zhì)和兩種不同的形式。第一種性質(zhì)的拍賣是基于自愿原則的,即拍賣委托人將自己所有的財物或權(quán)利委托拍賣人進行拍賣。常見的有古董、字畫、郵票等的拍賣,土地使用權(quán)出讓拍賣也屬于這種性質(zhì)。另一種性質(zhì)的拍賣不是基于自愿原則的,往往出現(xiàn)在破產(chǎn)清算、涉訟涉案的情況中,是一種被迫的強制拍賣。與此同時也存在兩種不同形式的拍賣:一種是英格蘭式,報價由低到高,不斷加價競買,直到無人再加價時,即以最后應(yīng)價者競買成功為基本特征。我國和世界上絕大多數(shù)國家一般都采用這種拍賣形式;另一種拍賣形式則是荷蘭式,報價由高到低,不斷減價,以第一位應(yīng)價者競買成功為基本特征。荷蘭阿姆斯特丹鮮花批發(fā)市場和日本東京海鮮批發(fā)市場都采用這種拍賣形式。近日,深圳市福田區(qū)“子悅臺”商住樓在建工程也以這種拍賣形式成功地進行了拍賣。

與房地產(chǎn)估價有關(guān)的拍賣主要是第二種性質(zhì)的拍賣,即強制拍賣。我們主要針對這種拍賣情況下的底價或保留價進行探討。

二、拍賣底價與拍賣保留價

《房地產(chǎn)估價規(guī)范》第6.10.2條規(guī)定:房地產(chǎn)拍賣底價評估,首先應(yīng)以公開市場價值標(biāo)準(zhǔn)為原則確定其客觀合理價格,之后再考慮短期強制處分(快速變現(xiàn))等因素的影響確定拍賣底價。

底價即最低商業(yè)價值。在此基礎(chǔ)上確定拍賣保護價、起拍價。最高應(yīng)價低于保護價的,重新拍賣或變賣。(《海商法大辭典》1988年版第414頁)

保留價主要出現(xiàn)在《中華人民共和國拍賣法》中,第二十八條規(guī)定“委托人有權(quán)確定拍賣標(biāo)的的保留價,并要求拍賣人保密。拍賣國有資產(chǎn),依照法律或者按照國務(wù)院規(guī)定需要評估的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的評估機構(gòu)評估,并根據(jù)評估結(jié)果確定拍賣標(biāo)的的保留價?!钡谒氖臈l規(guī)定“委托合同應(yīng)當(dāng)載明以下事項……;(三)、委托人提出的保留價?!钡谖迨鍡l規(guī)定“拍賣無保留價的,拍賣師應(yīng)當(dāng)在拍賣前予以說明。拍賣標(biāo)的有保留價的,競買人的最高應(yīng)價未達到保留價時,該應(yīng)價不發(fā)生效力,拍賣師應(yīng)當(dāng)停止拍賣標(biāo)的的拍賣?!?/p>

可以看出,底價是標(biāo)的物的最低商業(yè)價值,或者說是第三方(房地產(chǎn)估價機構(gòu))確認(rèn)的標(biāo)的物在拍賣市場——這樣一個受強制快速變現(xiàn)因素影響而形成的一個不完全市場上的最可能的成交價,相對于拍賣委托人來說是一種客觀性的價格;保留價則是拍賣委托人在底價基礎(chǔ)上根據(jù)評估底價確定的,相對來說更具有主觀的意味。

在第一種性質(zhì)的拍賣,即基于自愿原則的拍賣情形下,拍賣委托人是拍賣標(biāo)的的所有人,有權(quán)自行確定拍賣標(biāo)的的底價或最低商業(yè)價值,自行確定拍賣保留價。通俗地說就是:我就打算按這個價錢賣,低于這個價錢我就不賣了。此時,底價即保留價。在拍賣未成交的情況下,委托人可以降低自己的底價(保留價),因為最低商業(yè)價值是他自己確定的,他自己可以更改。在第二種性質(zhì)的拍賣,即強制拍賣的情形下,作為最低商業(yè)價值的底價就不能與保留價等同了。這是因為:第一,這兩個價格是由不同的主體確定的,底價是由法定的評估機構(gòu)依法確定的;保留價則是由拍賣委托人,即司法機關(guān)或清算組、債權(quán)人委員會在委托拍賣合同中確定的。第二,底價在評估報告有效期內(nèi),如無特殊情況一般不能更改;保留價則可以在多次拍賣中向下調(diào)整,以期能夠成交,但不能低于底價。第三,底價的更改必須由法定的評估機構(gòu)依據(jù)變化了的條件做出新的評估;保留價則可以在底價之上,根據(jù)市場和拍賣的具體情況靈活確定。

總之,由房地產(chǎn)評估機構(gòu)依法確定的拍賣底價是拍賣的最終保留價,是不可突破的價格底線。

三、拍賣底價的法律地位

以拍賣為估價目的的房地產(chǎn)估價報告(其中最重要的部分是確定拍賣底價)作為價格鑒證文件,在訴訟中的作用相當(dāng)于法醫(yī)鑒定、筆跡鑒定這一類專業(yè)技術(shù)鑒定,具有專業(yè)性、權(quán)威性和嚴(yán)格的法律意義,即在沒有相反的證據(jù)的情況下,法院可以據(jù)此作出判斷。而這種判斷對當(dāng)事人的利益將產(chǎn)生最直接的影響。拍賣底價的法律地位還表現(xiàn)在以下幾點:1、拍賣底價是確定保留價、起拍價的依據(jù);2、拍賣底價不可隨意更改;3、在拍賣不成交的情況下,以物抵債是法院執(zhí)行工作的一種選擇,此時,拍賣底價就是抵債價;4、拍賣底價的確定必須由法定房地產(chǎn)估價機構(gòu)按照法定程序完成。

5、房地產(chǎn)估價機構(gòu)確定拍賣房地產(chǎn)底價必須承擔(dān)法律責(zé)任。

四、房地產(chǎn)拍賣底價確定中的幾個問題

1、拍賣底價的法律地位對房地產(chǎn)估價機構(gòu)及全體估價師提出了更高的要求,即客觀、準(zhǔn)確地評估房地產(chǎn)拍賣底價。

2、不能簡單地一律打幾折,必須依照房地產(chǎn)估價規(guī)范要求,準(zhǔn)確把握所評房地產(chǎn)因強制快速變現(xiàn)等因素對其公開市場價值的影響。從拍賣底價標(biāo)的物在拍賣市場上最可能的成交價這個角度考慮,拍賣無法成交和成交價大幅偏離底價都或多或少與房地產(chǎn)評估機構(gòu)未能準(zhǔn)確把握所評房地產(chǎn)因強制快速變現(xiàn)等因素對其公開市場價值的影響有關(guān)。

3、盡可能多地收集房地產(chǎn)拍賣市場行情,仔細(xì)分析拍賣成交價與市場價、拍賣底價之間的關(guān)系。以目前深圳房地產(chǎn)拍賣市場為例,一般來說,住宅成交價總能高于拍賣底價,接近市場價,辦公樓卻常常無人競拍。多套住宅整體拍賣無人問津,拆零再拍,就可以以高于底價的價格成交。這種狀況說明:一種可能是機構(gòu)尚未重視拍賣市場,另一種可能是整體拍賣,機構(gòu)買下后再拆零來賣,中間有約10%的稅費,其他風(fēng)險還在外,使機構(gòu)投資者卻步。但我們也可以從中得出不同用途房地產(chǎn)拍賣底價與市場價的差距應(yīng)有不同;整體拍賣與拆零拍賣,拍賣底價也應(yīng)有不同這樣兩個結(jié)論。

4、評估報告一定要披露被拍賣財產(chǎn)存在的瑕疵,并在確定拍賣底價時加以考慮。涉訟房地產(chǎn)一般都經(jīng)過一個查封和訴訟的過程,有的甚至長達數(shù)年;有的欠交水電費、物業(yè)管理費;有的有租約限制;有的涉及另外的訴訟;有的還要補地價,這些情況都使被拍賣財產(chǎn)的價值受到影響。評估報告一定要將被拍賣財產(chǎn)存在的瑕疵加以披露,并根據(jù)影響大小對被拍賣財產(chǎn)的市場價值特別是拍賣底價做向下修正,以保護競拍人的利益。

5、要注意保護被拍賣財產(chǎn)所有人的利益。被拍賣財產(chǎn)的受償人(一般是抵押權(quán)人)總是希望拍賣底價低一些,以便盡快變現(xiàn),收回現(xiàn)款;司法機關(guān)出于盡快結(jié)案的考慮,也可能希望拍賣底價低一些。這時,合理確定拍賣底價,就是對被拍賣財產(chǎn)所有人(敗訴方)的合法權(quán)益的保護,特別是當(dāng)被拍賣財產(chǎn)所有人還有其他財產(chǎn)時其意義更加明顯。

五、實踐中的拍賣底價與拍賣保留價

1、目前,深圳市各級人民法院均采用抽簽委托評估機構(gòu)的作法,即法院將部分房地產(chǎn)評估機構(gòu)確定為定點評估機構(gòu),每月兩次舉行搖珠抽簽會抽簽決定具體案件的評估機構(gòu),評估機構(gòu)不與拍賣行和原被告雙方接觸。這個作法保證了評估機構(gòu)能夠獨立、客觀地出具評估報告。在確定拍賣底價和拍賣保留價的問題上,雖然廣東省高級人民法院曾經(jīng)有過通知,要求各級法院執(zhí)行部門可以在評估市場價的基礎(chǔ)上降15個百分點確定第一次拍賣的保留價;如果拍賣不成交,則再降15個百分點確定第二次拍賣的保留價;如果拍賣仍不成交,則以第二次拍賣的保留價作為抵債價格,裁定將該房地產(chǎn)過戶給勝訴方(債權(quán)人)。但實際上,在大多數(shù)情況下,各級法院仍以房地產(chǎn)評估機構(gòu)評估的拍賣底價作為拍賣保留價。經(jīng)兩次拍賣仍不成交的,即以拍賣底價作為抵債價格,裁定將該房地產(chǎn)過戶給勝訴方(債權(quán)人)。房地產(chǎn)評估機構(gòu)出具的評估報告只確定該房地產(chǎn)的市場價值和拍賣底價,并不確定拍賣保留價(部分評估報告中提到的“拍賣保留價”實際應(yīng)當(dāng)是拍賣底價)。拍賣保留價由法院在委托拍賣時確定。