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論文摘要

時效制度是民法的一項基本制度。我國自1986年頒布了《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》），規(guī)定了訴訟時效，未規(guī)定取得時效制度，法學(xué)界因此就其各項制度進(jìn)行了深入地研究探討。本文回顧了取得時效制度的歷史沿革情況，初步歸納了法學(xué)界對取得時效制度的不同觀點，指出我國未建立取得時效在理論和實踐上的不足之處，提出建立有中國特色的取得時效制度的設(shè)想。論文著重從建立有中國特色取得時效制度必要性入手，論證了建立有中國特色取得時效制度可行性、科學(xué)性和道德性，闡明了建立中國特色取得時效制度的意義。

關(guān)鍵詞

取得時效制度沿革爭議必要性可行性科學(xué)性道德性中國特色取得時效制度

時效制度是民法的一項基本制度。我國自1986年頒布了《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》），規(guī)定了訴訟時效后，對于促進(jìn)財產(chǎn)流轉(zhuǎn)、穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序、促使當(dāng)事人及時地行使權(quán)利和履行義務(wù)等，起了十分重要的作用。但是，由于《民法通則》未規(guī)定取得時效制度，其他法律、法規(guī)、政策等也沒有在這方面作出相應(yīng)的規(guī)定，從而不能充分發(fā)揮時效制度的作用。為此，在《物權(quán)法》草案公布討論之際，筆者就建立取得時效制度，談幾點粗淺看法：

一、取得時效制度的立法沿革概況

1、國外取得時效制度的歷史沿革

所謂取得時效，又稱占有時效，是指無權(quán)占有人以行使所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)的意思公然、和平和繼續(xù)占有他人的財產(chǎn)，經(jīng)過法律規(guī)定的期間，即依法取得該財產(chǎn)所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)的法律制度。*1取得時效起源于古羅馬法，羅馬國家第一部成文法《十二銅表法》第6表第3條規(guī)定：使用土地的取得時效為二年，其他物品為一年。*2羅馬法上的取得時效最終發(fā)展結(jié)果是，動產(chǎn)的取得時效為3年，稱“取得時效”，不動產(chǎn)視當(dāng)事人是否同住一省為10年或20年，稱“長期時效”，均以善意和有合法原因為必要；此外，還有“最長時效”，即除禁止流通物外，若占有人是善意且其前手非用暴力強(qiáng)占物件的，如遺失物、失竊物，可不須有正當(dāng)原因，不論動產(chǎn)或不動產(chǎn)，經(jīng)30年即可取得所有權(quán)；若惡意又無正當(dāng)原因的則不能取得所有權(quán)；對于受到法律特別保護(hù)的財產(chǎn)，如訟爭物、國庫財產(chǎn)等，最長時效期間為40年。*3近代，取得時效制度率先為法國民法典所采納，后來為大多數(shù)大陸法系國家采納。1804年法國民法典第2219條規(guī)定：“時效，系指在法律確定的條件下，經(jīng)過一定的期間而取得財產(chǎn)所有權(quán)或自行免除義務(wù)的方法。”*4日本民法典第163條明文規(guī)定：“以為自己的意思，平穩(wěn)而公然行使所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)者，按前條區(qū)別，于20年或10以后取得該權(quán)利?！?5對于動產(chǎn)的取得時效，德國民法典共安排了9個條文（937-945），該法第937條第一項規(guī)定：“自主占有動產(chǎn)經(jīng)過10年者，取得其所有權(quán)?！?6有關(guān)不動產(chǎn)登記取得時效，德國民法典第900條第一項規(guī)定：“未取得土地的所有權(quán)而作為該土地的所有權(quán)人登記在土地登記簿時，如此項登記已經(jīng)達(dá)到30年，而且此人取得對該土地的自主占有時，即取得土地的所有權(quán)。”*7瑞士民法典第662條規(guī)定：對于不動產(chǎn)登記簿中記載的土地所有人不明，或在三十年取得時效開始時，原所有人死亡或被宣告為失蹤，現(xiàn)占有人，同樣取得所有權(quán)。其次，對于動產(chǎn)所有權(quán)的占有時效，只要占有人作為所有人占有他人財產(chǎn)，且無爭議無間斷地占有5年之久，即可取得其所有權(quán)。*8我國臺灣地區(qū)民法典更將取得時效擴(kuò)展適用至動產(chǎn)、不動產(chǎn)的所有權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)。*91917年后形成的社會主義法系各國基本上未采納時效取得制度。

2、我國近現(xiàn)代時效制度的概況

我國在清朝時期即有關(guān)于取得時效的零星規(guī)定，如《清律典賣添宅條例規(guī)定》：“自乾隆十八年定例以前典賣契載不明之產(chǎn)，如在三十年內(nèi)，契無絕賣字樣者，聽其照例，分別找贖，若遠(yuǎn)在三十年以外，契內(nèi)雖無絕賣字樣者，但未注明回贖者，即以絕產(chǎn)論，概不找贖?！?10近代意義上之取得時效制度首先見于1909年的《大清民律草案》。而1929年-1931年的《中華民國民法》亦將取得時效區(qū)分為動產(chǎn)所有權(quán)取得時效、不動產(chǎn)所有權(quán)取得時效和所有權(quán)以外其他財產(chǎn)權(quán)的取得時效來加以規(guī)定。新中國成立后，受蘇俄民法典影響，我國《民法通則》中只規(guī)定了訴訟時效，并未規(guī)定取得時效。但個別規(guī)章有類似取得時效的規(guī)定，如1995年國家土地管理局頒布的《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》第21條規(guī)定：“農(nóng)民連續(xù)使用其他農(nóng)民集體所有的土地已滿20年的，可視為現(xiàn)使用者所有?！?/p>

3、法學(xué)界對取得時效的爭議

對于是否建立取得時效，法學(xué)界有兩種不同觀點，持否定意見理由有：一是我國民事立法受前蘇聯(lián)立法的影響，認(rèn)為無償取得他人物的所有權(quán)或其他物權(quán)，是不道德的，不勞而獲，與社會主義國家所倡導(dǎo)的“物歸原主”“拾金不昧”的道德觀念相違背，不符合社會主義倫理，而且極可能導(dǎo)致鼓勵那些行為不軌的人哄搶、私占公共財產(chǎn)的行為。二是認(rèn)為隨著不動產(chǎn)物權(quán)登記制度的普及、動產(chǎn)善意取得制度的廣泛適用以及消滅時效的規(guī)定，使得取得時效失去了適用余地。如德國民法自設(shè)立該制度以來，實踐中案例發(fā)生極少便是例證。三是取得時效和消滅時效并行，也是不科學(xué)的。對同一個民事法律關(guān)系，同時適用兩種時效制度，這就產(chǎn)生兩個不可解決的矛盾：第一，對于一個權(quán)利客體來說，一方取得權(quán)利，就意味著對方喪失權(quán)利。但在兩種時效并行的制度下，一方喪失權(quán)利，另一方不一定取得權(quán)利，這就造成了權(quán)利與客體的脫節(jié)。第二，只要權(quán)利人在消滅時效期間內(nèi)提出爭議，就會阻止取得時效的完成，也就談不上取得時效的適用。

持肯定意見的認(rèn)為：一是取得時效制度是以不背離社會的公序良俗為其出發(fā)點的，取得時效一個重要構(gòu)成要件，是占有人必須是善意地、和平地占有他人財產(chǎn)，惡意占有不能基于取得時效而取得財產(chǎn)，這就不存在為哄搶財物提供法律“空隙”和“違背我國拾金不昧、物歸原主傳統(tǒng)美德”的問題；二是如無取得時效制度，會出現(xiàn)一方已基于消滅時效的無請求權(quán)、另一方也無所有權(quán)的自然債狀態(tài)，使物之所有處于不確定狀態(tài)；三是取得時效可以“警示權(quán)利人主張其權(quán)利”，促進(jìn)社會資源之利用；四是便于及時界定權(quán)利，特別是針對我國存在產(chǎn)權(quán)不明的狀態(tài)，便于穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序，及時解決權(quán)利糾紛；五是動產(chǎn)即時取得和不動產(chǎn)登記制度也不能完全代替取得時效制度的作用。

我國2002年12月經(jīng)全國人大常委會第一次會議審議并交有關(guān)機(jī)關(guān)和法律學(xué)者征求意見的《民法典草案》（下稱《草案》），采納了大多數(shù)學(xué)者的觀點，規(guī)定了取得時效制度?！恫莅浮穼赢a(chǎn)規(guī)定為二年，不動產(chǎn)規(guī)定為五年，較各國的立法體例和專家建議的期間短。

2005年8月20日公布的《中華人民共和國物權(quán)法（草案）》未規(guī)定取得時效。

王利明先生主持編寫的《中國人民大學(xué)物權(quán)法草案建議稿》（下稱《人民大學(xué)建議稿》）和梁慧星先生主持編寫的《中國社會科學(xué)院民法草案物權(quán)編建議稿》（下稱《社科院建議稿》）均對登記和未經(jīng)登記的不動產(chǎn)取得分別作了規(guī)定，其中關(guān)于不動產(chǎn)的登記取得時效兩個建議稿的規(guī)定不相一致?！度嗣翊髮W(xué)建議稿》第七十條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記的不動產(chǎn)權(quán)利人，自其應(yīng)當(dāng)?shù)怯浿掌鸾?jīng)過二十年未登記的，不得對登記所記載的權(quán)利人主張權(quán)利。應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀牟粍赢a(chǎn)權(quán)利人，二十年未對實際占有人提出異議的，不得再向?qū)嶋H占有人主張物權(quán)”；《社科院建議稿》第五十七條規(guī)定：“現(xiàn)時登記為不動產(chǎn)所有人，雖未實際取得該項權(quán)利，但占有該不動產(chǎn)并依所有人身份行使其權(quán)利的，自其權(quán)利登記之日起滿二十年而未被注銷登記者，實際取得該不動產(chǎn)所有權(quán)”。

二、建立中國特色取得時效制度的必要性、可行性、科學(xué)性和道德性

1、建立中國特色取得時效度是非常必要的

我國1986年頒布《民法通則》，規(guī)定了訴訟時效，未規(guī)定取得時效制度。雖然《民法通則》第138條規(guī)定：“超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。”這也說明，時效期間屆滿后，權(quán)利人的實體權(quán)利并沒有消滅。義務(wù)人自愿履行義務(wù)以后，如果又以自己不知道關(guān)于時效的規(guī)定為理由向法院起訴要求返還的，法院也不予支持。這樣，在理論上仍沒有完全解決訴訟時效屆滿后權(quán)利、義務(wù)這對矛盾，在實踐上也難以解決一些實際問題。理論上的權(quán)利，是權(quán)利人依法為或不為一定行為或請求他人為一定行為或不為一定行為的可能性。權(quán)利的最根本特征是受國家強(qiáng)制力保護(hù)，如果權(quán)利失去了國家強(qiáng)制力的保護(hù)，那么這種權(quán)利就不是法律意義上的權(quán)利。從義務(wù)方面講，時效完成后，義務(wù)人是否要履行義務(wù)，不再受法律約束，可以全憑自愿。這種任憑自愿的義務(wù)，也不再是法律意義上的義務(wù)。

在實踐上，由于訴訟時效制度沒有徹底解決時效完成后爭議財物的歸屬問題，權(quán)利人向法院請求義務(wù)人履行債務(wù)或返還所有物，法院駁回其訴訟請求。義務(wù)人反訴要求確認(rèn)其所有權(quán)，法院也不予支持。權(quán)利人無權(quán)請求法院強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)，義務(wù)人占有財物也不是合法占有者，從而使?fàn)幾h財物在當(dāng)事人之間的法律關(guān)系長期處于不確定狀態(tài)。這樣，就大大削弱了民事時效制度的作用。例如：某乙占有了某甲的一臺手提電腦，訴訟時效期間屆滿后，某甲向法院請求返還，被駁回訴訟請求，某乙反訴要求確認(rèn)其所有權(quán)利，也被法院駁回。某甲想，法律不保護(hù)，我憑自己的能力還可以保護(hù)。于是乘某乙不備時公開拿回了手提電腦。在這種情況下，對某甲的行為如何認(rèn)定呢？認(rèn)定某甲犯搶奪罪嗎？“搶奪”的是自己的手提電腦，不是他人所有的財物；認(rèn)定某甲非法侵占他人財物嗎，雖然某甲的行為是非法的，但他侵占的不是他人財物，而是自己失去法律（強(qiáng)制力）保護(hù)的財物。如果某乙向法院起訴，要求某甲歸還電腦，法院是否將手提電腦判歸某乙呢，判決的依據(jù)又是什么呢？又如某甲父親祖籍的兩間房屋被某乙占用20多年，某甲發(fā)現(xiàn)后，要求某乙歸還（由于訴訟時效已過，某甲不敢向法院起訴），某乙不但沒有歸還，還到房地產(chǎn)管理部門辦理過戶手續(xù)，而房地產(chǎn)管理部門因其沒有合法取得所有權(quán)的依據(jù)，不予辦理。這起糾紛該如何處理呢？

綜上原因，筆者認(rèn)為，當(dāng)前，在規(guī)定訴訟時效的同時，在《物權(quán)法》中規(guī)定取得時效制度是非常必要的。當(dāng)然，這個取得時效制度不是照搬法國、德國、日本或臺灣的，而是有中國自己特色的制度。雖然《民法典草案》采納學(xué)界大多數(shù)學(xué)者的觀點，規(guī)定了取得時效制度，《人民大學(xué)建議稿》和《社科院建議稿》都提出取得時效制度的構(gòu)想，但與筆者構(gòu)想的中國特色的取得時效制度有根本性的差異，筆者認(rèn)為，中國特色的取得時效制度應(yīng)該是“非所有權(quán)人善意地、公開地、和平地、不間斷地占有他人所有物，經(jīng)過法定的期間依法取得該物的所有權(quán)。但對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期間發(fā)生爭議的財物，收歸國家所有。國家專有的自然資源財產(chǎn)不適用取得時效”。只有建立這樣的制度，才能使我國的時效制度更加完善，更好地促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和維護(hù)社會穩(wěn)定。由于筆者知識淺陋，經(jīng)驗有限，觀點不一定正確，借此以拋磚引玉，敬請和各位同行指正批評。

2、建立中國特色取得時效制度是完全可行的

對于取得時效，法學(xué)界的兩種對立觀點都有一定的理由。（上面已闡述，這里不再贅述）但筆者認(rèn)為，建立有中國特色的取得時效制度，尤其是明確“對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期發(fā)生爭議的財物收歸國家所有，國家專有的財物不適用取得時效”的取得時效制度，就能彌補(bǔ)建立或不建立取得時效的不足。

建立中國特色取得時效制度是完全可行的。對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期發(fā)生爭議的財物收歸國家所有，雖然法學(xué)界很少提出，但還是有充分依據(jù)的。首先，1922年的《蘇俄民法典》，雖然未建立取得時效制度，但規(guī)定占有人不能得到所有權(quán)，對占有物可視為無主物收歸國有。第二，《民法通則》第79條規(guī)定：“所有人不明的埋藏物，隱藏物歸國家所有?！薄独^承法》第32條規(guī)定：“無人繼承又無人受遺贈的財產(chǎn)，歸國家所有?！狈煽梢砸?guī)定無主物或無人繼承及無人受遺贈的財產(chǎn)歸國家所有，那么，對權(quán)利人喪失訴權(quán)，占有人又不能得到所有權(quán)的占有物，法律難道就不能規(guī)定收歸國有嗎？第三，《中華人民共和國物權(quán)法（草案）》第118條規(guī)定：遺失物自招領(lǐng)公告之日起半年內(nèi)無人認(rèn)領(lǐng)的，歸國家所有。所以，《物權(quán)法》也完全可以規(guī)定對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期發(fā)生爭議的財物收歸國家所有。第四，建立中國特色的取得時效制度，與我國民法的公平、平等原則并不矛盾。有人認(rèn)為，對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期發(fā)生爭議的財物收歸國家所有，有悖于我國民法的公平、平等原則。筆者認(rèn)為，這種看法是不妥當(dāng)?shù)?。從主體方面看，我國民法的公平、平等原則，只適用于平等主體的公民、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織，國家在民事活動中是一個特殊的民事主體，與公民、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織不存在平等主體的關(guān)系。從分配制度方面看，我國是社會主義制度的國家，是人民當(dāng)家作主的國家，國家的利益代表全體人民的利益，國家作為超過取得訴訟時效的所有物的取得主體，取得財物后列為國民收入預(yù)算進(jìn)行再分配，實際上是最公平的公平、最平等的平等。綜上理由，筆者認(rèn)為，建立中國特色取得時效制度是完全可行的。

建立中國特色的取得時效制度，也是有實際意義的。有人認(rèn)為，如規(guī)定對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期發(fā)生爭議的財物收歸國家所有，所有人就會因請求權(quán)益的喪失而產(chǎn)生不作為的消極行為，其結(jié)果就等于默許無所有權(quán)人繼續(xù)占有其所有物，收歸國家所有的取得時效制度等于空設(shè)。筆者認(rèn)為這種看法也是不正確的。從時效發(fā)生的因素看，占有人是否喪失請求權(quán)，往往要通過法院審理才能確認(rèn)；因為訴訟時效期間往往會由于各種因素發(fā)生中止、中斷、延長等情況，這些情況所有人往往無法確認(rèn)；從我國的傳統(tǒng)道德看，“拾金不昧”、“物歸原主”畢竟是大家公認(rèn)的美德，無償?shù)卣加泄截斘镆伯吘篂閺V大群眾所譴責(zé)，大部分所有人對喪失請求權(quán)的財物，也往往是寧愿歸國家所有，不愿為非所有人占有；從社會效果看，即使有少數(shù)所有權(quán)人不作為的情況而不愿訴訟，讓占有人繼續(xù)占有，或與占有人協(xié)商解決，也可以消除社會的不安定因素，利于財物繼續(xù)發(fā)揮其效益；另外，從立法上也可以規(guī)定鼓勵所有人對喪失請求權(quán)的財物提起訴訟的條款。比如，對喪失請求權(quán)財物，收歸國有后再按比例返還所有權(quán)人，以促使所有權(quán)人對喪失勝訴權(quán)的財物提出訴訟，從而不使非所有權(quán)人占有財物，保證國家取得時效制度實際存在價值。

3、建立中國特色取得時效制度能使我國的時效制度更科學(xué)、更完善

我國《民法通則》第137條規(guī)定：“訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)”。同時《民法通則》第138條又規(guī)定：“超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時效限制?！边@也說明，所謂時效期間屆滿后，權(quán)利人的實體權(quán)利并沒有消滅。這樣，在理論上仍沒有完全解決訴訟時效屆滿后權(quán)利、義務(wù)這對矛盾，權(quán)利人在訴訟時效期滿后，喪失法律保護(hù)的權(quán)利，但權(quán)利人的實體權(quán)利并沒有消滅，這個實體權(quán)利怎么行使呢？等占有人自愿履行；占有人占有他人權(quán)利，又不是合法取得者，會造成權(quán)利與客體的脫節(jié)，形成“權(quán)利真空”。實踐上，由于訴訟時效制度沒有徹底解決時效完成后爭議財物的歸屬問題，司法機(jī)關(guān)對碰到一些實際爭議的案件處理，無法可依（如上舉例）。如果按照《民法典草案》的取得時效規(guī)定，將訴訟時效期間滿規(guī)定為取得時效成立的必要條件，這樣短的時效經(jīng)過期間，不利于對財產(chǎn)所有權(quán)人的權(quán)利的保護(hù)，也有違社會主義道德；如果按照《人民大學(xué)建議稿》或《社科院建議稿》或照搬其他國家取得時效制度，取得時效和消滅時效并行，也會產(chǎn)生不可解決的矛盾：一方喪失權(quán)利，另一方也不一定取得權(quán)利，也會造成權(quán)利與客體的脫節(jié)，形成“權(quán)利真空”期間。因此只有建立中國特色的取得時效制度，“對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期發(fā)生爭議的財物收歸國家所有”，才能徹底解決“權(quán)利真空”期間財產(chǎn)爭議的矛盾，使我國的時效制度更科學(xué)、更完善。

4、建立中國特色取得時效制度，更符合社會主義道德精神

在法學(xué)界，有人認(rèn)為建立取得時效制度有悖于社會主義道德精神，筆者雖不敢贊同，但也覺得有幾分道理。那么，在建立有中國特色的取得時效制度后，這就另當(dāng)別論了。首先，取得時效的構(gòu)成要件是非所有人必須是善意地、公開地、和平地、持續(xù)不間斷地占有他人財物達(dá)到一定期限，才能取得所有權(quán)；也就是說，凡是惡意地、用隱蔽、強(qiáng)暴手段，如貪污、盜竊強(qiáng)占等非法手段占有他人財物，不適用取得時效；其次，在確立取得時效的同時，又規(guī)定了對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期發(fā)生爭議的財物收歸國家所有，和國家專有的自然資源財產(chǎn)不適用取得時效。這樣，將權(quán)利人喪失訴權(quán)而義務(wù)人（占有人）又未完成取得時效期間爭議的財物收歸國有，既消除了爭議財物在當(dāng)事人之間法律關(guān)系不確定的狀態(tài)，又增加了國家的財富；第三，取得時效是在所有人喪失勝訴權(quán)，取得時效期間完成后開始，即使占有人能完成取得時效期間取得財物的所有權(quán)，也是極少量的，所有人長時間失去管理的財物；對于極少量的所有人長時間失管的財物，確認(rèn)歸占有人所有，可以充分發(fā)揮財物的應(yīng)有效益，有利于社會主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和人民物質(zhì)、文體生活水平的提高。所以說，建立有中國特色的取得時效制度更符合社會主義道德精神。

三、中國特色取得時效制度的具體設(shè)想

取得時效制度已為大多數(shù)大陸法系國家所建立，這些國家大多數(shù)為資本主義制度國家，而我國是社會主義制度國家，因此我國的取得時效制度應(yīng)有社會主義國家自己的特色，即中國特色取得時效制度。

1、中國特色取得時效制度概念的設(shè)想

（1）、中國特色取得時效制度涵義

筆者認(rèn)為，中國特色的取得時效制度，其涵義應(yīng)該是：“非所有權(quán)人善意地、公開地、和平地、不間斷地占有他人所有物，經(jīng)過法定的期間依法取得該物的所有權(quán)。但對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期間發(fā)生爭議的財物，收歸國家所有。國家專有的自然資源財產(chǎn)不適用取得時效。

我國《民法通則》已將訴訟時效（即消滅時效）規(guī)定為2年，《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第129條“因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年”，最長的訴訟時效為20年。*11這一制度實施二十余年，對于司法機(jī)關(guān)及時處理糾紛，促進(jìn)社會穩(wěn)定已有明顯成效。參照世界各國，尤其是大陸法系國家，取得時效的期間，短期通常為5—10年，長期通常為30年以上，最長的有40年；在保持現(xiàn)行訴訟時效不變的情況下，我國取得時效的期間也應(yīng)在5—40年之間。因此，也就產(chǎn)生了訴訟時效與取得時效期間的“權(quán)利真空”期間，故規(guī)定對超過訴訟時效而又未達(dá)到取得時效法定期間發(fā)生爭議的財物收歸國家所有，以解決訴訟時效期間與取得時效期間的“權(quán)利真空”問題，給司法機(jī)關(guān)在處理案件過程中一個可以實際操作的法律環(huán)境，同時也體現(xiàn)保護(hù)我們社會主義公有制經(jīng)濟(jì)特色。

（2）、中國特色取得時效制度的適用范圍

中國特色取得時效的適用范圍，除法律規(guī)定禁止流通的動產(chǎn)和不動產(chǎn)外，還應(yīng)規(guī)定國家專有的自然資源財產(chǎn)除外，其他財產(chǎn)都可成為取得時效的客體。這也體現(xiàn)社會主義國家的特色要求。

國家專有的財產(chǎn)如礦山、水流、土地所有權(quán)等自然資源，不適用取得時效，因為這些自然資源財產(chǎn)，涉及國計民生，開采這些自然資源，必須經(jīng)專門國家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。憲法第九條明確規(guī)定“礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，都屬于國家所有”，“禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞自然資源?！薄兜V產(chǎn)資源法》第三條規(guī)定“礦產(chǎn)資源屬于國家所有，由國務(wù)院行使對礦產(chǎn)資源的所有權(quán)，地表或地下的礦產(chǎn)資源的所有權(quán)，不因其依附的土地所有權(quán)或使用權(quán)的不同而改變。”《煤炭法》第三條也有相同的規(guī)定，這里就不贅述了。

財產(chǎn)所有權(quán)以外的其他權(quán)利，如著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等一般不適用取得時效，因為如著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等法律有專門規(guī)定，應(yīng)從其規(guī)定。

2、中國特色取得時效制度的構(gòu)成要件

取得時效的構(gòu)成要件，從各國民法典有關(guān)規(guī)定可以歸納出四個方面的內(nèi)容：一是自主占有、公然占有、和平占有；二是主觀有善意；三是占有的標(biāo)的物為他人之物；四是經(jīng)過一定期間。*12筆者認(rèn)為，中國特色取得時效構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)同時具備這四方面的內(nèi)容，當(dāng)然，占有物為他人之物，無須贅言。

（1）占有

占有是對客體物（主要為財物）事實上的管領(lǐng)，它屬于事實行為，而不是法律行為，只要占有人有占有意思即成立。

時效取得是賦予事實上占有某財物的人以合法權(quán)利，但并不是所有的占有都能獲得法律上的特殊性。因絕大多數(shù)學(xué)者將取得時效的占有客觀條件概括為自主占有、和平占有和公然占有。*13筆者贊同這一觀點。

①自主占有。自主占有即以自己所有的意思占有，即將自己置于所有人同樣的位置，至于占有人是否自信為所有人、有無取得所有權(quán)的意思，可以不考慮。只要排斥其他人而為支配的事實就已足夠。對于所有權(quán)以外的財產(chǎn)，同樣應(yīng)以取得該財產(chǎn)的意思行使。對于占有，一般采用推定的方法，即只須（需）證明占有的事實，即推定是以所有人的意思占有。

②和平占有。指以非暴力或脅迫手段占有，如果先以暴力或脅迫手段占有，后又轉(zhuǎn)為和平占有或如本來為和平占有，但后來卻以暴力或脅迫維持占有的，則變?yōu)閹в斜┝蛎{迫的瑕疵占有，不能成立取得時效。

③公然占有。是指不帶隱秘瑕疵的占有，即對財物的占有事實向社會公開，不加隱瞞。如有人拾得鉆石項鏈，公然戴在脖子上出入公共社交場合。當(dāng)然，占有是公然占有還是隱秘占有，應(yīng)看占有人對占有物的利害關(guān)系人是否隱瞞其占有事實。對占有物的利害關(guān)系人有意隱瞞其占有的事實，為隱秘占有；相反則為公然占有。

（2）善意地占有

對占有是否以善意為必備條件，各國的立法有所不同，表現(xiàn)為肯定主義和否定主義兩種不同條件：肯定主義的有德國、瑞士、法國等，如《瑞士民法典》728條規(guī)定：“善意地以所有人的意識占有他人動產(chǎn)無爭議、無間斷地占有五年之久時，因時效取得所有權(quán)”?！兜聡穹ǖ洹?37條2款規(guī)定，“取得人在取得自主時非出于善意或者在以后知悉所有權(quán)不屬于自己的，不成立因時效而取得所有權(quán)。”*14《法國民法典》2233條規(guī)定：脅迫行為亦不得作為可以完成取得時效之占有的依據(jù)。*15否定主義的有：意大利、日本、越南等國家。如日本民法典163條規(guī)定：“以為自己的意思、平衡而公然行使所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)者，按前條區(qū)別，于20年或10年后取得該權(quán)利。”*16當(dāng)然，還有主張以善意為前提，取得時效期間短一些，不以善意為前提，取得時效期間長一些，筆者認(rèn)為，我國為社會主義國家，提倡“拾金不昧”、“物歸原主”道德，應(yīng)當(dāng)規(guī)定善意取得為必備條件。

（3）經(jīng)過一定的期間

取得時效的立法目的，在于保護(hù)長期非法的占有事實。因此，占有須經(jīng)過法律規(guī)定的期間是取得時效的必備要件。至于時效期間的長短，各國規(guī)定不同，對于動產(chǎn)，通常為5—10年，如《瑞士民法典》第728條，《德國民法典》937條一項規(guī)定：自主占有動產(chǎn)經(jīng)過10年的人，取得其所有權(quán)。*17對于不動產(chǎn)通常為20—30年，如《法國民法典》第2262條和2263條規(guī)定。*18到底應(yīng)規(guī)定多長時間比較合適，應(yīng)根據(jù)我國的實際情況確定。

①期間的起算。取得時效的起算是應(yīng)為占有人自主無瑕疵地占有之時，占有人只有證明其占有的起點和終點，而第三人也沒有相反的證據(jù)證明，法律上即可推定為在此期間內(nèi)持續(xù)占有。

②取得時效中止。是指時效期間的進(jìn)行因一定的事由而暫時停止計算，當(dāng)該事由消失后重新繼續(xù)計算時效期間。取得時中止一般有以下理由：第一，在取得時效期間的最后6個月存在不可抗力；第二，無行為能力人或限制行為能力人欠缺法定人；第三，存在法定關(guān)系；第四，存在夫妻關(guān)系；第五，繼承人、管理人尚未確定等。

③取得時效中斷。中斷是指取得時效進(jìn)行中，有與取得時效基礎(chǔ)要件相反的事實發(fā)生，使已進(jìn)行的期間全部喪失其效力。中斷的主要原因有：第一，占有人自行停止占有或承認(rèn)物主的權(quán)利；第二，權(quán)利人向占有人主張權(quán)利，先例物權(quán)請求權(quán)、或提出異議抗辯登記等；第三，權(quán)利人起訴；第四，因訴前調(diào)解而傳喚占有人；第五，權(quán)利人以其他方式行使權(quán)利，阻止占有人通過時效取得占有等。

3、中國特色取得時效制度的種類

筆者認(rèn)為，根據(jù)我國的實際情況，按財產(chǎn)的性質(zhì)，將取得時效期間分為普通時效期間、短期時效期間和長期時效期間。

（1）普通時效

普通時效一般為20-30年完成。如房屋所有權(quán)及土地使用權(quán)等不動產(chǎn)時效可以確定為25年完成。

（2）短期時效

短期時效一般為5—10年完成。短期時效一般適用于動產(chǎn)，根據(jù)動產(chǎn)的性質(zhì)，分為無登記的動產(chǎn)所有權(quán)和登記的動產(chǎn)所有權(quán)。無登記的動產(chǎn)所有權(quán)的取得時效為5年。登記動產(chǎn)所有權(quán)取得時效為10年。

（3）長期時效

土地、山林、荒灘等不動產(chǎn)時效一般30-40年完成為宜。即集體所有的土地、山林（包括荒山）、荒灘等經(jīng)過30-40年即可完成取得時效；因為土地、山林、荒灘等不動產(chǎn)屬于自然資源財產(chǎn)，也是極為重要生產(chǎn)資料財產(chǎn)，一經(jīng)取得所有權(quán)，可以終身享受；一旦失去，也是難以挽回?fù)p失，所以應(yīng)適用長期時效期間。但個人對集體所有的土地、山林（包括荒山）、荒灘等所有權(quán)不適用取得時效。

4、中國特色取得時效的效力

取得時效期間屆滿，并非當(dāng)然地發(fā)生權(quán)利取得。只有占有人援用取得時效的情況下，占有人才取得權(quán)利，而原權(quán)利人才喪失權(quán)利。如果占有人不主張取得時效權(quán)利，其所有權(quán)仍不為占有人所有。法院也不應(yīng)依職權(quán)援引取得時效。

至于取得時效的溯及力問題。理論界有不同觀點：一種觀點認(rèn)為有溯及力。當(dāng)占有人因取得時效屆滿而獲得所有權(quán)時，視為自開始占有之日起即為所有權(quán)人。*19另一種觀點則否認(rèn)有溯及力。筆者贊同后一種觀點，因為取得時效的所有權(quán)是在具備取得時效的全部要件時才取得所有權(quán)，如果有一個要件不符合，就不能取得所有權(quán)。假如占有人因時效取得所有權(quán)后，而所有人或第三人有充分證據(jù)證明占有人不具備全部取得時效的要件，占有人所有權(quán)應(yīng)當(dāng)撤消。因此，取得時效所有權(quán)不具備溯及力，比較符合我國國情。

四、建立中國特色的取得時效制度意義

建立中國特色的取得時效制度，對于促進(jìn)中國特色的社會主義經(jīng)濟(jì)的壯大和發(fā)展，推進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)體制改革的深入進(jìn)行，降低司法成本與提高訴訟效率，及時解決民事物權(quán)糾紛，維護(hù)社會穩(wěn)定等，都具有重大意義。

1、建立中國特色的取得時效制度有利于促進(jìn)社會主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展壯大。

具有中國特色的社會主義經(jīng)濟(jì)：“是以生產(chǎn)資料社會主義公有制為主體，允許和鼓勵其他經(jīng)濟(jì)成份的適當(dāng)發(fā)展，既不能脫離生產(chǎn)力水平搞單一的公有制，又不能動搖公有制經(jīng)濟(jì)的主體地位，不能搞私有化。”（在紀(jì)念中國共產(chǎn)黨成立70周年大會上的講話）建立取得時效和國家取得時效制度，在訴訟時效屆滿后，取得時效期間未完成時，將爭議的財物收歸國有，能增加國家財富，鞏固公有制經(jīng)濟(jì)，從而保證公有制經(jīng)濟(jì)的主體地位和發(fā)展；在取得時效屆滿后，將爭議財物確認(rèn)歸占有人所有，有利于充分發(fā)揮財產(chǎn)的效益，促進(jìn)社會主義其他經(jīng)濟(jì)成份的發(fā)展。

2、有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)體制改革的深入進(jìn)行。

自十一屆三中全會以來，我國建立了以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心，堅持四項基本原則，堅持改革開放的基本路線。特別是企業(yè)、機(jī)關(guān)實行黨政分開、政企職責(zé)分開、所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，實行企業(yè)法人制度，對企業(yè)、機(jī)關(guān)實行目標(biāo)管理責(zé)任制，承包制、租賃制等一系列改革制度，各企事業(yè)、機(jī)關(guān)、法人的財產(chǎn)管理，利用的效益好壞，已成為考核企事業(yè)、機(jī)關(guān)法人經(jīng)濟(jì)效益和政績的主要內(nèi)容。因此，規(guī)定取得時效和國家取得時效制度，可以督促企事業(yè)、機(jī)關(guān)法人認(rèn)真負(fù)責(zé)地行使財產(chǎn)所有權(quán)或經(jīng)營權(quán)，督促其保護(hù)自己所有或所經(jīng)營的財產(chǎn)。如果不規(guī)定，就不利于督促這些單位認(rèn)真管好、用好自己所有或所經(jīng)營的財產(chǎn)。另外，從我國當(dāng)前實際情況看，未開發(fā)的土地大量存在，同時在我國農(nóng)村，一些地方由于農(nóng)民離鄉(xiāng)進(jìn)城，務(wù)工經(jīng)商等原因?qū)е麓罅扛乇粭壔?、撂荒，土地利用率低下，也不乏一些土地久被一些農(nóng)戶重新耕作使用，并在若干年后形成了使用事實狀態(tài)，若規(guī)定農(nóng)用地使用權(quán)能夠通過時效取得，可以為農(nóng)民積極開發(fā)利用荒地或他人棄荒之土地提供有效的激勵機(jī)制，可以促使土地資源有效利用。

3、有利于降低司法成本，提高訴訟效率，及時徹底地解決糾紛，維護(hù)社會穩(wěn)定

司法成本指的是國家在審判活動中投入的成本，即用于審判工作的法院的預(yù)算，而訴訟成本則是當(dāng)事人參加訴訟所負(fù)擔(dān)的費(fèi)用。某項財產(chǎn)因為占有的時間過長，一旦發(fā)生糾紛，將就權(quán)利的真實性造成證據(jù)方面的困難，也存在偽造證據(jù)的可能。如果要求當(dāng)事人舉證和法官查證，則往往在花費(fèi)了大量的人力、物力以后，也未必能夠找到具有一定價值的證據(jù)。建立了中國特色的取得時效制度，那么只要是權(quán)利人超過訴訟時效而占有人又未達(dá)到取得時效法定期發(fā)生的爭議，其財物收歸國家所有；占有人占有經(jīng)過一定的時間，符合取得時效制度規(guī)定的要件，就可以判歸占有人所有；法院無須就權(quán)利的歸屬問題進(jìn)行進(jìn)一步地調(diào)查取證，從而有利于證據(jù)的收集與判斷，降低國家司法成本和節(jié)約當(dāng)事人由于進(jìn)行訴訟活動而支出的訴訟成本（如當(dāng)事人或其訴訟人因收集證據(jù)支出的一系列費(fèi)用）。

建立有中國特色的取得時效制度，可以及時、徹底地解決訴訟時效期間屆滿后爭議財產(chǎn)在當(dāng)事人之間的糾紛，維護(hù)社會穩(wěn)定。當(dāng)訴訟時效期間屆滿后，取得時效期間未完成時，把爭議的財物收歸國有，這樣權(quán)利人的權(quán)利雖然消滅了，不能要求義務(wù)人向自己履行義務(wù)，但義務(wù)人的義務(wù)并沒有消滅，義務(wù)人不是向權(quán)利人履行義務(wù)，而是國家要求義務(wù)人履行義務(wù)。如果在取得時效期間完成后發(fā)生爭議，法院就可以將爭議的財物所有權(quán)確認(rèn)歸義務(wù)人所有。如果“權(quán)利人”再自行拿回財產(chǎn)或組織人員強(qiáng)行拿回，法院就可以裁決返還給義務(wù)人，司法機(jī)關(guān)也可以以其他形式追究“權(quán)利人”的責(zé)任。

五、注釋：

*1陳信勇等編著：《物權(quán)法》。浙江大學(xué)出版社，2005.1第66頁。`

*2作者不詳細(xì)：《十二銅表法》全文（附注釋）

*3周枬：《羅馬法原論》（上冊）。商務(wù)印書館，1996年版，頁320-332。

*4羅結(jié)珍譯：《法國民法典》。中國法制出版社，1999年9月版，頁514頁。

*5陳信勇等編著：《物權(quán)法》。浙江大學(xué)出版社，2005.1第67頁。`

*6鄭沖.賈紅梅譯：《德國民法典》。法律出版社，2001年4月第230--231頁。

*7鄭沖.賈紅梅譯：《德國民法典》，法律出版社，2001年4月第221頁。

*8周東升：《談取得時效制度及其在我國的立法例途徑》。中國民商法律網(wǎng)。

*9王澤鑒：《民法概要》。中國政法大學(xué)出版社，2003年2月出版，502——506頁。

*10梁慧星主編：《中國物權(quán)法研究》。法律出版社，1998年版，第299頁。

*11《民法通則》第137條規(guī)定：從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)?！独^承法》第8條規(guī)定：自繼承開始之日起超過20年的，不得再提起訴訟。

*12陳信勇等編著：《物權(quán)法》。浙江大學(xué)出版社，2005.1第67頁。

*13陳信勇等編著：《物權(quán)法》。浙江大學(xué)出版社，2005.1第68頁。

*14鄭沖.賈紅梅譯：《德國民法典》。法律出版社，2001年4月，第230頁。

*15羅結(jié)珍譯：《法國民法典》。中國法制出版社，1999年9月版，頁515頁。

*16陳信勇等編著：《物權(quán)法》。浙江大學(xué)出版社，2005.1版，第67頁。

*17羅結(jié)珍譯：《法國民法典》。中國法制出版社，1999年9月版，519頁。

*18鄭沖.賈紅梅譯：《德國民法典》。法律出版社，2001年4月版，第230頁。

*19陳信勇等編著：《物權(quán)法》。浙江大學(xué)出版社，2005.1，第69頁。

六、參考文獻(xiàn)：

1、陳信勇等編著：《物權(quán)法》。浙江大學(xué)出版社，2005.1。

2、梁慧星：《中國物權(quán)法研究》。法律出版社，1998年。

3、王澤鑒：《民法概要》。中國政法大學(xué)出版社，2003年2月出版。

4、鄭沖.賈紅梅譯：《德國民法典》。法律出版社，2001年4月出版。

5、羅結(jié)珍譯：《法國民法典》。中國法制出版社，1999年9月版。

6、《中華人民共和國物權(quán)法（草案）》。中國法制出版社，2005年7月出版。

7、王利明：《中國物權(quán)法建議草案稿及說明》。中國法制出版社，2001年出版。

8、全國人大常委會法制工作委員會民法室編著：《物權(quán)法（草案）參考》。中國民主法制出版社，2005年7月出版。

9、周東升：《談取得時效制度及其在我國的立法例途徑》。文章來源：中國民商法律網(wǎng)。

10、王斌周：《對民法典草案中取得時效制度的幾點思考》?！斗蓤D書館》

11、尹田：《法國民法上的取得時效制度》。文章來源：北大法律信息網(wǎng)。

12、吳運(yùn)才：《我國民法應(yīng)當(dāng)規(guī)定“取得時效”》。中國人民大學(xué)書報資料中心，1987年1—56。