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為配合國家節(jié)能減排戰(zhàn)略的順利實施,督促銀行業(yè)金融機構(gòu)把調(diào)整和優(yōu)化信貸結(jié)構(gòu)與國家經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整緊密結(jié)合起來,有效防范信貸風(fēng)險,銀監(jiān)會制定了《節(jié)能減排授信工作指導(dǎo)意見》?,F(xiàn)將《意見》印發(fā)給你們,請認真貫徹執(zhí)行。
各銀監(jiān)局要將本通知轉(zhuǎn)發(fā)至轄內(nèi)各銀行業(yè)金融機構(gòu),并督促其貫徹落實。
節(jié)能減排授信工作指導(dǎo)意見
第一章總體要求
第一條銀行業(yè)金融機構(gòu)要認真貫徹《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)節(jié)能減排綜合性工作方案的通知》(國發(fā)〔2007〕15號)和《國務(wù)院關(guān)于落實科學(xué)發(fā)展觀加強環(huán)境保護的決定》(國發(fā)〔2005〕39號)精神,從落實科學(xué)發(fā)展觀、促進經(jīng)濟社會環(huán)境全面可持續(xù)發(fā)展、確保銀行業(yè)安全穩(wěn)健運行的戰(zhàn)略高度出發(fā),充分認識節(jié)能減排的重大意義,切實做好與節(jié)能減排有關(guān)的授信工作。
第二條銀行業(yè)金融機構(gòu)要將促進全社會節(jié)能減排作為本機構(gòu)的重要使命和履行社會責(zé)任的具體體現(xiàn),強化本機構(gòu)全體員工的節(jié)能減排意識,全面掌握節(jié)能減排政策法規(guī)和標準,大力增強授信工作的科學(xué)性和預(yù)見性。
第三條銀行業(yè)金融機構(gòu)要從戰(zhàn)略規(guī)劃、內(nèi)部控制、風(fēng)險管理、業(yè)務(wù)發(fā)展著手,防范高耗能、高污染帶來的各類風(fēng)險,加強制度建設(shè)和執(zhí)行力建設(shè)。
(一)根據(jù)本機構(gòu)的業(yè)務(wù)特點、風(fēng)險特征和組織架構(gòu),制定應(yīng)對高耗能、高污染引起的各類風(fēng)險的工作方案。
(二)根據(jù)本機構(gòu)客戶所在的主要行業(yè)及其特點,制定高耗能、高污染行業(yè)的授信政策和操作細則。
(三)根據(jù)本機構(gòu)內(nèi)部控制和風(fēng)險管理的需要,制定節(jié)能減排授信程序和規(guī)范。
(四)根據(jù)授信審批人員的專業(yè)能力與經(jīng)驗等,適當(dāng)集中與耗能、污染風(fēng)險有關(guān)的企業(yè)和項目授信的審批權(quán)限。
(五)董事會應(yīng)審核和批準相關(guān)方案、政策、程序和規(guī)范,并安排適當(dāng)資源,指定熟悉了解高耗能、高污染風(fēng)險的高級管理人員負責(zé)相關(guān)制度的落實和執(zhí)行。
第二章授信政策
第四條銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)依據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策,對列入國家產(chǎn)業(yè)政策限制和淘汰類的新建項目,不得提供授信支持;對屬于限制類的現(xiàn)有生產(chǎn)能力,且國家允許企業(yè)在一定期限內(nèi)采取措施升級的,可按信貸原則繼續(xù)給予授信支持;對于淘汰類項目,原則上應(yīng)停止各類形式的新增授信支持,并采取措施收回已發(fā)放的授信。銀行業(yè)金融機構(gòu)不得繞開項目授信的程序,以流動資金貸款、承兌匯票或其他各種表內(nèi)外方式向建設(shè)項目提供融資和擔(dān)保。
第五條銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)密切關(guān)注授信企業(yè)節(jié)能減排目標的完成情況和環(huán)保合規(guī)情況,加強與節(jié)能減排主管部門的溝通,對其公布和認定的耗能、污染問題突出且整改不力的授信企業(yè),除了與改善節(jié)能減排有關(guān)的授信外,不得增加新的授信,原有的授信要逐步壓縮和收回。
第六條銀行業(yè)金融機構(gòu)要加強重點行業(yè)落后生產(chǎn)能力的分析,對國家和省級發(fā)展改革委或其他有關(guān)部門已列入落后生產(chǎn)能力名單的企業(yè)和項目貸款,要采取合理有效措施,及時調(diào)整、壓縮和收回與落后產(chǎn)能有關(guān)的授信。
第七條銀行業(yè)金融機構(gòu)要及時跟蹤國家確定的節(jié)能重點工程、再生能源項目、水污染治理工程、二氧化硫治理、循環(huán)經(jīng)濟試點、水資源節(jié)約利用、資源綜合利用、廢棄物資源化利用、清潔生產(chǎn)、節(jié)能減排技術(shù)研發(fā)和產(chǎn)業(yè)化示范及推廣、節(jié)能技術(shù)服務(wù)體系、環(huán)保產(chǎn)業(yè)等重點項目,綜合考慮信貸風(fēng)險評估、成本補償機制和政府扶持政策等因素,有重點地滿足其信貸需求,并做好相應(yīng)的投資咨詢、資金清算、現(xiàn)金管理等金融服務(wù)。
第八條銀行業(yè)金融機構(gòu)對得到國家和地方財稅等政策性支持的企業(yè)和項目,對節(jié)能減排效果顯著并得到國家主管部門表彰、推薦、鼓勵的企業(yè)和項目,在同等條件下,可優(yōu)先給予授信支持。
第九條銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)實施有差別的地區(qū)信貸政策,參照國家有關(guān)部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市節(jié)能減排指標完成情況,在同等條件下,對節(jié)能減排顯著地區(qū)的企業(yè)和項目,可優(yōu)先給予授信支持;對被國家環(huán)保部門列入“區(qū)域限批”或“流域限批”名單的地區(qū),要從嚴控制授信。
第十條銀行業(yè)金融機構(gòu)要充分利用國家實施節(jié)能減排戰(zhàn)略帶來的業(yè)務(wù)發(fā)展機遇,加強金融創(chuàng)新,積極開發(fā)與節(jié)能減排有關(guān)的創(chuàng)新金融產(chǎn)品。
第三章授信管理
第十一條銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)本著“了解你的客戶”、“了解你的客戶的業(yè)務(wù)”的原則,通過現(xiàn)場調(diào)查和向節(jié)能減排主管部門、行業(yè)協(xié)會、征信部門咨詢以及其他適當(dāng)方式,深入了解授信企業(yè)和項目的節(jié)能減排目標完成情況和環(huán)保合規(guī)情況,仔細分析授信企業(yè)和項目可能存在的耗能、污染問題以及可能引發(fā)的各類風(fēng)險。
第十二條銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)對項目開工建設(shè)的“六項必要條件”(必須符合產(chǎn)業(yè)政策和市場準入標準、項目審批核準或備案程序、用地預(yù)審、環(huán)境影響評價審批、節(jié)能評估審查以及信貸、安全和城市規(guī)劃等規(guī)定和要求)進行嚴格的合規(guī)審查,以項目獲得有關(guān)主管部門審批通過作為項目授信合規(guī)審查的最低要求。銀行業(yè)機構(gòu)在進行合規(guī)審查時,既要關(guān)注形式上的合規(guī)要求,如相關(guān)審批(或核準、備案)文件的權(quán)威性、完整性和相關(guān)程序的合法性,又要關(guān)注實質(zhì)上的合規(guī)要求,包括新上項目要符合國家的產(chǎn)業(yè)政策和發(fā)展趨勢,項目環(huán)評要與規(guī)劃環(huán)評的總要求相容,技術(shù)經(jīng)濟標準原則上應(yīng)向國內(nèi)先進水平和國際水平看齊。
第十三條銀行業(yè)金融機構(gòu)要加強對項目建設(shè)授信資金的撥付管理。建設(shè)項目應(yīng)獲得而未獲得環(huán)評審批的,銀行業(yè)金融機構(gòu)不得預(yù)先撥付資金進行開工前準備和建設(shè);項目環(huán)保設(shè)施的設(shè)計、施工、運營與主體工程不同時的,銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)暫停主體工程建設(shè)的資金撥付,直到“三同時”實現(xiàn)為止;項目完工后應(yīng)獲得而未獲得項目竣工環(huán)評審批的,銀行業(yè)金融機構(gòu)不得撥付項目運營資金;對境內(nèi)企業(yè)在境外投資建設(shè)的項目,銀行業(yè)金融機構(gòu)在授信管理中應(yīng)督促建設(shè)企業(yè)遵守項目所在國家或地區(qū)的環(huán)保及相關(guān)法律要求,遵循對國際融資項目的環(huán)境和社會風(fēng)險進行評估和控制的國際良好做法。
第十四條銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)加強項目授信的分類管理,有條件的銀行可以根據(jù)借款項目對環(huán)境的影響程度將其分為三類:
A類:嚴重改變環(huán)境原狀且產(chǎn)生的不良環(huán)境和社會后果不易消除的項目;
B類:產(chǎn)生不良環(huán)境和社會后果,但較易通過緩釋措施加以消除的項目;
C類:不會產(chǎn)生明顯不良環(huán)境和社會后果的項目。
銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)對上述不同類型的項目授信進行分類管理。對列為A類項目和B類中有較大風(fēng)險的項目,銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)要求建設(shè)單位乃至重要的第三方如承包商、供應(yīng)商、監(jiān)理商等,建立和實施針對環(huán)境影響的管理制度和行動計劃、與當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)和社會公眾的溝通制度、監(jiān)測、評估和報告(公告)制度,同時通過獨立的第三方對其環(huán)境風(fēng)險控制的機制、能力、結(jié)果進行監(jiān)督和評估。對B類中風(fēng)險較小的項目和列為C類的項目,銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)對建設(shè)單位的環(huán)境風(fēng)險控制給予適當(dāng)關(guān)注。
第十五條銀行業(yè)金融機構(gòu)對存在重大耗能和污染風(fēng)險的授信企業(yè)應(yīng)實行名單式管理。進入名單的授信企業(yè)包括被國家和地方節(jié)能減排主管部門列為重點監(jiān)控的企業(yè),銀行業(yè)金融機構(gòu)自主認定的其他存在重大耗能、污染風(fēng)險的授信企業(yè)。銀行業(yè)金融機構(gòu)要主動與節(jié)能減排主管部門溝通,及時了解上述企業(yè)的節(jié)能減排目標完成情況和環(huán)保合規(guī)情況,不斷更新企業(yè)名單,對列入名單的授信企業(yè)要加強授信管理。
第十六條銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)尋求各種方式緩釋與耗能、污染有關(guān)的合規(guī)與授信風(fēng)險,可以要求建設(shè)單位提高資本金比重,發(fā)行中長期公司債(企業(yè)債),增加節(jié)能降耗的技改項目和投改計劃,并以有效益的項目建成后的經(jīng)營權(quán)、現(xiàn)金流作為授信的質(zhì)押,還可要求建設(shè)單位對項目投保建設(shè)期保險,投保與耗能、污染風(fēng)險有關(guān)的工程責(zé)任險、環(huán)境責(zé)任險、產(chǎn)品責(zé)任險等。對存在重大風(fēng)險的授信企業(yè)和項目,可以通過銀團貸款加強管理,分散風(fēng)險。
第十七條銀行業(yè)金融機構(gòu)在信貸產(chǎn)品的風(fēng)險定價時應(yīng)充分考慮授信企業(yè)和項目與耗能、污染有關(guān)的授信風(fēng)險,按照風(fēng)險與收益相稱的原則,合理確定節(jié)能減排授信定價。在確定風(fēng)險調(diào)整后的收益指標和分配經(jīng)濟資本時,應(yīng)充分考慮高耗能、高污染行業(yè)中的企業(yè)和項目可能引發(fā)的各類風(fēng)險影響。
第十八條銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)密切關(guān)注國家調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、關(guān)閉落后產(chǎn)能對授信企業(yè)和項目償還能力的影響,密切關(guān)注節(jié)能減排政策變化和節(jié)能減排標準提高對授信企業(yè)和項目的現(xiàn)金流的影響,加強敏感性分析,并在資產(chǎn)風(fēng)險分類、準備計提、損失核銷等方面做出及時調(diào)整。
第十九條銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)加強涉及耗能、污染風(fēng)險的企業(yè)和項目的授信合同管理,在授信合同中訂立與耗能、污染風(fēng)險有關(guān)的條款,包括借款人聲明節(jié)能減排合規(guī)的條款,未履行承諾或耗能、污染風(fēng)險顯現(xiàn)時,同意加速回收貸款或中止貸款的條款;同意提前行使抵質(zhì)押權(quán)的條款等,并嚴格監(jiān)控違約風(fēng)險。
第二十條銀行業(yè)金融機構(gòu)要加強人員培訓(xùn)和能力建設(shè),積累與耗能、污染有關(guān)的專業(yè)知識,努力提高本機構(gòu)對涉及耗能、污染風(fēng)險的企業(yè)和項目的授信管理能力??梢愿鶕?jù)本機構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)模、授信行業(yè)和客戶的風(fēng)險特點,培養(yǎng)和引進有關(guān)專業(yè)人才,也可以借助第三方評審或通過其他有效的服務(wù)外包方式,獲得相關(guān)專業(yè)服務(wù)。
第二十一條銀行業(yè)金融機構(gòu)要加強節(jié)能減排授信工作的信息披露,公開本機構(gòu)的節(jié)能減排授信政策和標準,披露存在重大耗能、污染風(fēng)險的企業(yè)和項目的授信情況等,接受市場和利益相關(guān)者的監(jiān)督。
第二十二條銀監(jiān)會將把節(jié)能減排授信作為銀行業(yè)金融機構(gòu)評級的重要內(nèi)容,將評價結(jié)果與被監(jiān)管銀行業(yè)金融機構(gòu)高管人員履職評價、分支機構(gòu)準入、業(yè)務(wù)發(fā)展相掛鉤,落實到位的,予以鼓勵。對高耗能、高污染行業(yè)授信比例大、增長速度快的銀行業(yè)金融機構(gòu)將安排專項檢查。必要時,將要求外部審計師關(guān)注被審計的銀行業(yè)金融機構(gòu)與高耗能、高污染企業(yè)和項目有關(guān)的授信風(fēng)險和合規(guī)風(fēng)險。
受種植業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、耕作制度改變、天氣降雨頻繁、溫度適中等多種因素影響,在我國許多水稻、玉米產(chǎn)區(qū)粘蟲發(fā)生偏重。粘蟲是一種遷飛性、暴發(fā)性的雜食性害蟲。8月上旬以來,內(nèi)蒙古通遼和赤峰、河北廊坊、唐山、保定、滄州、秦皇島、北京、天津、山西晉中等地三代幼蟲相繼暴發(fā),面積之大、范圍之廣、密度之高為近年罕見,對玉米、谷子、水稻等秋糧作物生產(chǎn)安全造成了嚴重威脅。為有效控制粘蟲危害,我國中心組織制定了2012年粘蟲防治技術(shù)指導(dǎo)意見,現(xiàn)印發(fā)給你們,望各地結(jié)合當(dāng)?shù)貙嶋H,加強粘蟲防治工作,確保秋糧豐收。
附件:2012年粘蟲防治技術(shù)指導(dǎo)意見
全國農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣中心
二〇一二年八月十三日
附件:
2012年粘蟲防治技術(shù)指導(dǎo)意見
粘蟲是一種遷飛性、暴發(fā)性的雜食性害蟲。7月中下旬以來,東北、華北地區(qū)降雨頻繁、溫度適中,氣候條件特別適宜粘蟲的集中遷入和發(fā)生為害。8月上旬,內(nèi)蒙古通遼和赤峰,河北廊坊、唐山、保定、滄州、秦皇島,北京,天津,山西晉中等地三代幼蟲相繼暴發(fā),面積之大、范圍之廣、密度之高為近10年罕見,對玉米、谷子、水稻等秋糧作物生產(chǎn)安全造成了嚴重威脅。據(jù)統(tǒng)計,全國二、三代粘蟲發(fā)生面積累計已近一億畝次,三代粘蟲危害范圍仍在擴大,為有效控制粘蟲危害,特制定本指導(dǎo)意見。
一、 防治策略
針對粘蟲繁殖速度快、短期內(nèi)暴發(fā)成災(zāi),3齡后食量暴增、抗藥性增強等特性,粘蟲防治應(yīng)采取“控制成蟲發(fā)生,減少產(chǎn)卵量,抓住幼蟲3齡暴食危害前關(guān)鍵防治時期,集中連片普治重發(fā)生區(qū),隔離防治局部高密度區(qū),控制重發(fā)生田害蟲轉(zhuǎn)移為害。密切監(jiān)視一般發(fā)生區(qū),對超過防治指標的點片及時挑治”的策略。
二、防治技術(shù)
(一)防治成蟲,降低產(chǎn)卵。利用粘蟲成蟲產(chǎn)卵習(xí)性、趨光、趨化性,采用谷草把、糖醋液、性誘捕器、殺蟲燈等誘殺成蟲,以減少成蟲產(chǎn)卵量,降低田間蟲口密度。
1.谷草把法。一般扎直徑為5厘米的草把,每畝插60-100個,5天換一次草把,換下的枯草把集中燒毀,以消滅粘蟲成蟲。
2.糖醋法。取紅糖350克、酒150克、醋500克、水250克、再加90%的晶體敵百蟲15克,制成糖醋誘液,放在田間1米高的地方誘殺粘蟲成蟲。
3.性誘捕法。用配粘蟲性誘芯的干式誘器,每畝1個插桿掛在玉米田,誘殺產(chǎn)卵成蟲。
4.殺蟲燈法。在成蟲產(chǎn)卵期,于田間安置殺蟲燈,燈間距100米,晚8點至早5點開燈,誘殺成蟲。
(二)防治幼蟲,減輕危害。在幼蟲發(fā)生初期及時噴藥防治,把幼蟲消滅在3齡之前。
1.達標防治。當(dāng)水稻田蟲口密度達25-30頭/平方米、玉米田蟲口密度達30頭/每百株以上時,每畝可用50%辛硫磷乳油、80%敵敵畏乳油、40%毒死蜱(樂斯本)乳油、75-100克加水50千克或20%滅幼脲3號懸浮劑或25%氰·辛乳油20~30毫升或4.5%高效氯氰菊酯50毫升加水30千克均勻噴霧,或用5%甲氰菊酯(滅掃利)乳油、5%氰戊菊酯(來福靈)乳油、2.5%高效氯氟氰菊酯(功夫)乳油、2.5%溴氰菊酯(敵殺死)乳油1000-1500倍液、40%氧化樂果1500-2000倍液、10%吡蟲啉2000-2500倍液噴霧防治。
2.早期防治。低齡幼蟲期可用5%卡死克乳油4000倍液、滅幼脲1號、滅幼脲2號或滅幼脲3號500-1000倍液噴霧防治,防治粘蟲幼蟲效果好,且不殺傷天敵。
3.注意事項。施藥時間應(yīng)在晴天上午9點以前或下午5點以后,若遇雨天應(yīng)及時補噴,要求噴霧均勻周到、田間地頭,路邊的雜草都要噴到。遇蟲齡較大時,要適當(dāng)加大用藥量。蟲量特別大的田塊,可以先拍打植株將粘蟲抖落地面,再向地面噴藥,可收到良好的效果。對侵入玉米雌穗的粘蟲可采用涂抹內(nèi)吸劑藥液的方法防治。施藥機械可采用自走式高稈作物噴霧噴霧機、風(fēng)送式噴霧機或采用煙霧機噴霧。噴霧時要穿好防護服,戴好口罩。
(三)建封鎖帶,防止轉(zhuǎn)移。在粘蟲遷移危害時,可在其轉(zhuǎn)移的道路上撒成15厘米寬的藥帶進行封鎖;或在玉米田畝用40%辛硫磷乳油75-100克加適量水,拌砂土30公斤制成毒土撒施進行隔離。
三、工作措施
(一)高度重視,及時部署。各地要充分認識、高度重視粘蟲防治工作,及早部署防控工作,堅決克服麻痹思想和僥幸心理,立即行動起來,充分發(fā)動群眾,搞好宣傳和組織發(fā)動工作,迅速掀起查治,力爭把其危害造成的損失降到最低限度。
(二)強化監(jiān)測,準確預(yù)報。各地農(nóng)業(yè)植保技術(shù)部門應(yīng)及時掌握本地發(fā)生情況,明確發(fā)生分布區(qū)域、田間幼蟲密度和重點防治田塊,及時蟲情信息,指導(dǎo)開展防治。未來可能發(fā)生區(qū)域的植保機構(gòu)應(yīng)進一步加大監(jiān)測力度,及時準確掌握蟲情,做好防治準備。
(三)突出重點,集中防控。根據(jù)粘蟲的危害特點,針對玉米粘蟲重發(fā)地域集點,要強調(diào)“突出重點,集中防控”。積極組織開展專業(yè)化大面積連片統(tǒng)防統(tǒng)治,有效防治低齡幼蟲,嚴格控制重發(fā)田幼蟲轉(zhuǎn)移危害,提高防治效率和效果。
這些改革雖然動機良善,且迎合了解決司法不統(tǒng)一問題的實踐需求,但其中存在規(guī)范性嚴重不足的問題,也顯現(xiàn)出改革嘗試的隨意性,極大影響了典型案例對審判指導(dǎo)作用的發(fā)揮。針對這一現(xiàn)象,人民法院將建立規(guī)范的案例指導(dǎo)制度列入了“二五改革”綱要范疇。我們認為,規(guī)范案例指導(dǎo)制度首先應(yīng)對司法不統(tǒng)一現(xiàn)象進行深入分析,再依此定位案例指導(dǎo)制度的功能,并在具體制度構(gòu)建中加以貫徹。
一、邏輯起點:司法不統(tǒng)一現(xiàn)象的類型化分析
司法統(tǒng)一是司法公正的基本內(nèi)涵,是法治的基本要求。司法不統(tǒng)一,同案不同判是對法律面前人人平等法治原則的違背,十分有損裁判的公信力和司法的權(quán)威。而長期以來受各種因素的影響,同案不同判的現(xiàn)象在我國時常出現(xiàn),諸如王海知假買假索賠在甲地法院勝訴而在乙地法院敗訴的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象(注:1995年10月,王海知假買假索賠案在北京勝訴,但在1998年9月天津一中院判決的無繩電話打假案中卻遭敗訴。類似情形還有四川綿陽和山東濟南同一年各有一起狀告腦白金虛假廣告宣傳的訴訟案件,盡管案情事實幾乎完全相同,但兩地法院的判決結(jié)果卻完全相反,綿陽消費者敗訴,濟南消費者勝訴。 已激發(fā)當(dāng)事人及社會公眾對司法的不滿和懷疑??陀^看來,這一現(xiàn)象的產(chǎn)生在很大程度上可以歸責(zé)于立法對消費者定義的不明確,以致給審判權(quán)的行使帶來了難度,使裁判結(jié)果有了不確定性。盡管如此,但正如法國民法典所規(guī)定的,法官不得借口無規(guī)定或法律不明確、不完備而拒絕予以判決,(注:1804年《法國民法典》“總則”第4條。) 法官的裁判責(zé)任不可放棄。而在無法可依或無明確法律可依的情況下,裁判責(zé)任的承擔(dān)并不意味著因自由裁量權(quán)的存在便可以隨意裁判。由于其裁判職責(zé)的不可放棄,基層法院的法官對因此而產(chǎn)生的司法不統(tǒng)一并無太多可以指責(zé)的過錯,而被憲法賦予指導(dǎo)下級法院審判職能的上級法院恐怕難辭其咎,甚至從一定意義上可以說,正是上級法院指導(dǎo)審判的不及時導(dǎo)致了司法不統(tǒng)一現(xiàn)象的產(chǎn)生及擴大化。由此觀之,上級法院加強對下級法院的審判指導(dǎo)是解決司法不統(tǒng)一現(xiàn)象的應(yīng)有對策,案例指導(dǎo)制度就是對策之一。但如何加強案例指導(dǎo),就必須把研析問題的起因——司法不統(tǒng)一現(xiàn)象作為其邏輯起點。
我們認為,從司法不統(tǒng)一產(chǎn)生的原因看,司法不統(tǒng)一大致可以分為以下兩種基本類型:其一,無自由裁量權(quán)下的司法不統(tǒng)一,這種司法不統(tǒng)一具有一定的人為性和偶然性。即在法律本身規(guī)定并無空白、模糊等瑕疵的情況下,法官本無自由裁量的空間,但因法官的專業(yè)能力、法官道德素養(yǎng)、司法環(huán)境等人為因素致使案件在處理時出現(xiàn)與可預(yù)期結(jié)果不相統(tǒng)一的違法裁判。法官的專業(yè)能力、道德素養(yǎng)、司法環(huán)境等是影響裁判質(zhì)量的重要因素,法官專業(yè)素養(yǎng)差必然會導(dǎo)致對法律理解的不準確,從而使裁判在罪名的確定、民事責(zé)任的承擔(dān)等關(guān)鍵點上出現(xiàn)錯誤,道德素養(yǎng)低下的腐敗行徑也將使案件是非混淆,黑白顛倒,而司法環(huán)境的不理想有時也會給審判人員帶來無法抗拒的外部壓力,地方保護主義必然伴隨著受案難(注:如有些地方政府公然阻礙法院受理房屋拆遷、計劃生育等行政案件。)、審判難、執(zhí)行難等現(xiàn)象。在法律規(guī)定十分明確,法官并無自由裁量權(quán)的情況下,受上述非正常因素的影響,裁判偏離了人們對法律的合理預(yù)期,人為制造了公正裁判與不公正裁判共存的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象。
其二,自由裁量權(quán)下的司法不統(tǒng)一,這種司法不統(tǒng)一具有一定的天然性和必然性。有司法行為,往往就伴隨有法官的自由裁量權(quán),這與法律本身的固有缺陷相關(guān)。首先,法律通過特定語言而得到承載和展示,“語言之外不存在法”(注:[德]伯恩·魏德士:《法理學(xué)》,丁小春等譯,法律出版社2003年版,第73頁。),但語言的表達能力是有限的,“世界上的事物比用來描繪它們的詞語多得多。”“不管我們的詞藻是多么詳盡完善,多么具有識別力,現(xiàn)實中始終會存在著為嚴格和明確的語言分類所無能為力的細微差異與不規(guī)則的情形。雖然許多概念可以被認為是對存在于自然世界中的關(guān)系與一致性的精神映象,但對現(xiàn)實的這種精神復(fù)制,往往是不精確的、過于簡化的和不全面的。”(注:[美]E·博登海默:《法理學(xué)—法哲學(xué)及其方法》,鄧正來、姬敬武譯,華夏出版社1987年版,第464—465頁。) 因而,通過語言表述出來的法在總體意義上具有一定的抽象性和模糊性,適用到案件中,就必須通過法官解釋法律的行為得以具體化,自由裁量權(quán)也就因法律解釋的產(chǎn)生而產(chǎn)生。其次,立法的穩(wěn)定性帶來的不足給了自由裁量權(quán)誕生的空間。穩(wěn)定性是立法的必然要求,穩(wěn)定的立法既限制著有權(quán)者的恣意和職權(quán)濫用,又給人們提供了一個可資參照、可以信賴的行為范式,是保證法律獲得權(quán)威的基礎(chǔ)和前提。但立法的穩(wěn)定性也是一柄雙刃劍。立法,即使是十分具有前瞻性的立法也無法預(yù)料并窮盡人類社會生活中將可能出現(xiàn)的一切社會現(xiàn)象,無法緊跟社會變遷的步伐,因此,立法從初始時就伴生有其本身無法消除的時滯性。正是從這個意義上說,英國法學(xué)家梅因指出:“在法典時代開始后,靜止的社會和進步的社會之間的區(qū)分已暴露出來”。(注:[英]梅因:《古代法》,沈景一譯,商務(wù)印書館1984年版,第13頁。) 立法的時滯性必定帶來立法空白的尷尬,而立法空白又使法官獲得行使自由裁量權(quán)的正當(dāng)性和必然性。
在存在自由裁量權(quán)的情形下,由于法官個性特征及價值取向的差異,對法律的理解和適用常常會出現(xiàn)不相一致的情況。美國現(xiàn)實主義法學(xué)代表人物杰羅姆·弗蘭克對1914—1916年紐約市治安法院幾千個輕微刑事案件和處理結(jié)果進行了分析,結(jié)果表明治安法官在處理同類案件時差別達到了驚人的程度。在送交一個法官處理的546個被控酗酒的人中,他只釋放了1人。而在由另一個法官處理的673個被控酗酒的人中,有531人被判無罪。在擾亂秩序行為案件中,一個法官只釋放了18%的人,另一個法官則釋放了54%的人。據(jù)此,他認為“司法是由情緒,直覺的預(yù)感,偏見,脾氣以及其他司法非理性因素決定的?!保ㄗⅲ荷蜃陟`:《現(xiàn)代西方法理學(xué)》,北京大學(xué)出版社1992年版,第340—341頁。從這一論據(jù)也可以看出,司法不統(tǒng)一現(xiàn)象并非成文法國家所獨有,判例法國家也不能幸免。) 盡管這一觀點較為偏激,但其中蘊藏的因自由裁量權(quán)的存在而致使司法不統(tǒng)一現(xiàn)象不可避免的涵義倒也不無道理。
進一步研究可以發(fā)現(xiàn),法律對法官自由裁量權(quán)的授權(quán)方式不盡相同,因此而產(chǎn)生的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象也不一樣,因自由裁量權(quán)的授權(quán)方式而產(chǎn)生的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象可細分為兩種情形:
一種是明示裁量權(quán)下產(chǎn)生的司法不統(tǒng)一?,F(xiàn)實生活中的案件糾紛可謂姿態(tài)萬千,針對每種情況作出十分明了清晰、細致入微的對應(yīng)規(guī)范,使法官在適用法律時充當(dāng)“自動售貨機”的角色,并非立法不愿,實屬立法不能。因此,立法者在明知其無法達到這一宏偉目標時,有時也不得不在特定范圍內(nèi)明確授予法官自由裁量權(quán)。在立法上,這種明示的自由裁量權(quán)通常表現(xiàn)為定量的裁量權(quán)。如刑期年限的長短,絕大多數(shù)情況只能用“3年以上7年以下”等字眼來表述以供法官選擇適用,混合過錯中民事責(zé)任的分擔(dān)也只能視其“實際情況”來確定各自的擔(dān)責(zé)比例。可以想像,在如此明示授權(quán)的前提下,相同案件出現(xiàn)不盡相同的裁判,司法出現(xiàn)不統(tǒng)一現(xiàn)象幾乎是不可避免的。
另一種是默示裁量權(quán)下產(chǎn)生的司法不統(tǒng)一。即立法本意并沒有授予法官自由裁量權(quán),但由于人們對法律載體的語言理解出現(xiàn)分歧,或是傳統(tǒng)法律理解損害現(xiàn)時的社會整體利益,或是社會變遷過程中產(chǎn)生了新的社會關(guān)系需要司法作出調(diào)整,而秉性穩(wěn)定的立法本身又無法迅速回應(yīng)如此種種不可預(yù)見的客觀情況,加之法官裁判職責(zé)的不可放棄,所以,綜合考量就可以得出,立法在這一特定情況下必然隱含著默認法官自由裁量權(quán)的意思,這種裁量權(quán)一般關(guān)涉到案件的定性問題。既然司法前提——法律本身出現(xiàn)了模糊或空白,在不同法官不同的價值判斷下,司法結(jié)果從總體而言或從比較角度來看也可能就是模糊的,盡管單個裁判必然是明晰的。
二、功能定位:案例指導(dǎo)制度消減司法不統(tǒng)一的進路
規(guī)范案例指導(dǎo)制度似乎是隨著司法不統(tǒng)一現(xiàn)象逐漸被社會所關(guān)注而浮出水面的,但解決司法不統(tǒng)一的努力卻并非從此而開始的。事實上,我國的立法及司法體制設(shè)計了很多種途徑來解決司法不統(tǒng)一問題。譬如,通過立法修改、立法及司法解釋可以填補立法空白,明確法律含義,消除理解分歧,統(tǒng)一司法尺度;通過審級設(shè)置,上級法院不僅可以為不滿一審判決的當(dāng)事人提供救濟的機會,而且可以憑靠其較高權(quán)力位階所有的潛在影響力及現(xiàn)實中改判、發(fā)回重審措施的運用來糾正下級法院對法律的錯誤適用,最大限度地保障所轄范圍內(nèi)的司法統(tǒng)一。此外,各種內(nèi)外部監(jiān)督力量和制度、法官本身的裁判自律意識、法官職業(yè)化建設(shè)等等都是約束或規(guī)范法官行為,引導(dǎo)裁判結(jié)果趨于合法化、正當(dāng)化,增進裁判的可預(yù)期程度,促進裁判前后一致,避免“今日之我非昨日之我”(注:賀衛(wèi)方:《論最高法院》,載《人民法院報》2002年8月23日。) 情況發(fā)生的重要要憑靠。
可以說,由于立法缺陷、法官素質(zhì)參差不齊及自由裁量權(quán)的必然存在,司法不統(tǒng)一現(xiàn)象是任何司法制度都無法根除的痼疾。但正如有學(xué)者所言,“雖然法律人永遠也不可能成為在實驗室里工作的自然科學(xué)家,但是,他們?nèi)匀恍枰非蟠_定性,同樣的事項同樣對待便是這種確定性追求的標志”,(注:賀衛(wèi)方:《統(tǒng)一之道》,載《河南社會科學(xué)》2003年第1期。) 為實現(xiàn)司法于統(tǒng)一目標的趨近,再多的制度都可能都是不夠的但卻是必須的。
無疑,借鑒判例法但又期望避免判例法的弱點,建構(gòu)我國現(xiàn)行司法體制所能包容,現(xiàn)實又迫切需要的案例指導(dǎo)制度也是消減司法不統(tǒng)一現(xiàn)象的有效手段之一。目前,盡管不少法院進行了案例編輯工作和制度性的改革嘗試,但這些自發(fā)性的努力顯得比較混亂,其表現(xiàn)舉其要者有:一是案例編輯的目的不明。盡管各級各地法院編輯案例都有指導(dǎo)審判的目的,但實踐中卻摻雜著匯編資料、記載歷史、政策宣示(注:各級各地法院匯編案例時往往將一些譬如社會影響大的案件,反腐敗過程中出現(xiàn)的大要案等等納入其中,而這些案件的法律適用有時并不存在爭議。這一情況說明,記載歷史、政策宣示也不適當(dāng)?shù)爻蔀槟壳鞍咐贫鹊墓δ?。?等多重目的并因此也淡化了它的審判指導(dǎo)意義。二是案例權(quán)威性不夠,權(quán)威載體所的案例在實踐中遭受冷遇沒有被參照適用,典型性案例的潛在約束力并未實現(xiàn)。(注:盡管我國目前未賦予《最高人民法院公報》等權(quán)威媒介上的典型案例以約束力,但在法官的潛意識中一般都認為它有一定的約束力。但由于案例指導(dǎo)制度的不規(guī)范,這種潛在約束力有時也遭到堅決的否棄。以近年來各地出現(xiàn)的學(xué)生因考試舞弊而學(xué)校拒絕頒發(fā)畢業(yè)證或?qū)W位證的行政案件為例,盡管《最高人民法院公報》1999年第4期刊登了田永訴北京科技大學(xué)不予頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證案,但近年來在南京、南昌出現(xiàn)的多起類似案件卻并未接受田永一案的指導(dǎo),作出了相反的判決。) 三是案例的主體、載體混亂, 目前從基層法院到最高法院都在利用各種媒介案例,使審判實踐無所適從。四是指導(dǎo)性案例的遴選標準不明確,遴選程序不規(guī)范,不少法院只是組織了一些文字功底較好的人員,將并無通過嚴格篩選程序的案件加以整理、潤色,且未經(jīng)嚴格審定就形成了本轄區(qū)內(nèi)的所謂的指導(dǎo)性案例。
概括來說,現(xiàn)行的案例制度或案例編輯工作功能的定位可以說是全方位的,既有記載重大案件審判歷史的功能,又有使一般(非重大疑難)法律問題具體化的功能,也有明晰法律含義、彌補法律空白、解決法律適用難題的功能,甚至有的還承載著著書立說的功利目的。這種多元功能的定位,不但使案例制度難負其重,而且有違案例指導(dǎo)制度的初衷。這些問題的產(chǎn)生,其主要原因在于人們對司法不統(tǒng)一現(xiàn)象缺乏理性認知,且未能因此給案例指導(dǎo)制度的功能加以適當(dāng)定位,并找到通過案例指導(dǎo)制度來消減司法不統(tǒng)一現(xiàn)象的進路。
我們認為,前文對司法不統(tǒng)一現(xiàn)象的類型化分析,能夠為尋找案例指導(dǎo)制度在其能力范疇之內(nèi)如何消減司法不統(tǒng)一現(xiàn)象提供恰當(dāng)?shù)倪壿嬤M路。在此,我們還必須重申一個前提,即案例指導(dǎo)制度只是解決司法不統(tǒng)一問題的途徑之一,期待以此來徹底解決所有類型的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象無疑不切實際,且必將繼續(xù)導(dǎo)致制度的混亂,無法實現(xiàn)制度的良好初衷。因此,案例指導(dǎo)制度的功能不宜也無力多元化,集中力量解決現(xiàn)實迫切需要其解決且能解決的問題才是案例指導(dǎo)制度的著力點所在。
并非所有人為的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象,案例指導(dǎo)制度都能起到作用。道德淪喪的腐敗行為如果無法因刑罰的威懾力而得到遏制,那么寄希望于案例指導(dǎo)制度的教化無疑是十分可笑的;而地方保護主義的肆虐、司法環(huán)境的惡劣往往與以權(quán)壓法不可分離,既然神圣的法律都不得不屈服于權(quán)力的,指導(dǎo)性案例又能有何作為?因此,在立法本身沒有缺陷但因這些人為因素制造的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象中,案例指導(dǎo)制度無力開辟出可作用空間。但對于因法官專業(yè)素養(yǎng)低下造成的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象,案例指導(dǎo)能起到一定的消減作用。我們認為,既然立法本身并無瑕疵,對一般法律問題(非因立法本身缺陷而出現(xiàn)新型、疑難的法律問題)本無闡釋的必要,但考慮到我國法官素質(zhì)參差不齊的現(xiàn)實狀況,借助于案例指導(dǎo)制度來增進法律適用的準確度也不失為一種方法。但案例指導(dǎo)制度的主要功能著力點不應(yīng)在此,尤其是最高法院不宜從事此類案件指導(dǎo)。一方面,這并非審判實踐普遍的迫切需要,相比一般法律問題的案例化闡釋,新的法律問題、疑難法律問題的案例化闡釋顯然更是普遍司法主體的迫切需要,也是統(tǒng)一司法的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。另一方面,如果從這一功能定位出發(fā)來選擇案例,可以說幾乎每個法律條文都需要一個、幾個甚至十幾個案例來加以闡釋,如此繁重工作不僅其價值極得質(zhì)疑,而且也是最高法院所無力承擔(dān)的。各地方高級法院可以根據(jù)轄區(qū)內(nèi)法官的素質(zhì)情況和案件審理動態(tài),適當(dāng)?shù)亻_展此類案件指導(dǎo)工作。
如此一來,規(guī)范自由裁量權(quán)的行使,消減因此而產(chǎn)生的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象自然應(yīng)是案例指導(dǎo)制度的主要功能指向。但由于明示自由裁量權(quán)和默示自由裁量權(quán)之間存有差異,定位案例指導(dǎo)制度的功能就應(yīng)作進一步的分析,而不能草率得出上述結(jié)論。我們認為,其一,統(tǒng)一規(guī)范明示自由裁量權(quán)的行使不應(yīng)成為案例指導(dǎo)制度的功能。目前當(dāng)事人及社會公眾對同類案件裁判不同的數(shù)量責(zé)任頗有微辭,有的法院在推行案例指導(dǎo)制度時也以規(guī)范這一情形為目標。比如,因推行“先例判決”制度而引起巨大反響的河南省鄭州市中原區(qū)法院,其負責(zé)人在談到該制度的出發(fā)點時就曾有過這樣一段表述:“在法律對某一犯罪行為規(guī)定‘3年以上7年以下’的量刑幅度內(nèi),是判處3年合適,還是判處7年恰當(dāng),如果有‘先例判決’作指引,大體相同的案情都處以3年或7年,那么當(dāng)事人認為就是公平的、適當(dāng)?shù)摹!保ㄗⅲ豪顝V湖:《“先例判決”:法制統(tǒng)一的有效途徑》,載《河南社會科學(xué)》2003年第1期。) 但我們認為,相同案件作出相同裁判在定性上也許是可能的,但在定量上幾乎是不可能的。也正因為立法者熟知這一規(guī)律,無力做到量化責(zé)任時的精確,所以其理性地放棄在這一方面的努力,明確授予法官的自由裁量權(quán),也一定意義上也是默認了因此而產(chǎn)生的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象。當(dāng)然,司法對此不應(yīng)持消極放任態(tài)度甚或濫用裁量權(quán),以適當(dāng)?shù)姆绞侥軇拥丶右愿深A(yù),極力消減這種司法不統(tǒng)一方為正道。我們認為,對于立法明示的量化裁量權(quán),司法機關(guān)可以通過制定量刑建議權(quán)(注:該建議也不宜上升為立法層面,否則必將使法律變得機械僵硬,無法適應(yīng)復(fù)雜多樣的案件事實,也會影響裁判的實質(zhì)公正。) 等等的解釋方法進行細化,減小“法律涵量”及法官裁量(注:武樹臣先生認為,某一法律規(guī)范的“法律涵量”大,該法律規(guī)范的概括程序就高,法官的自由裁量權(quán)就大,而某一法律規(guī)范的“法律涵量”小,該法律規(guī)范的具體程度就高,法官的自由裁量權(quán)就小。參見武樹臣:《法律涵量、法官裁量與裁判自律》,載《中外法學(xué)》1998年第1期。)。相比較而言,高度具體化且信息含量不大的案例在這一方面所起的作用明顯不及細化的解釋性文件。既然如此,統(tǒng)一規(guī)范明示自由裁量權(quán)的行使就不應(yīng)成為案例指導(dǎo)制度的著力點。特別是承擔(dān)指導(dǎo)下級法院審判任務(wù)最重的最高人民法院,更不宜企圖以案例的方式來實現(xiàn)統(tǒng)一定量裁量權(quán)的目的,否則將必然因小失大,忽略了更為重要的定性指導(dǎo)。
其二,消減默示裁量權(quán)產(chǎn)生的司法不統(tǒng)一應(yīng)是我國案例指導(dǎo)制度的主要著力點。首先,這反映了司法實踐最迫切的需求。與明示裁量權(quán)相比,法官行使默示裁量權(quán)更容易使案件產(chǎn)生不公正的結(jié)果,損害當(dāng)事人及社會利益,法官行使默示自由裁量權(quán)導(dǎo)致的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象在性質(zhì)上也更為嚴重,且為立法本意所不愿,是社會對司法不統(tǒng)一現(xiàn)象可以進行合理指責(zé)的主要方面。無論從法官或社會的角度,都迫切需要通過案例指導(dǎo)制度來對此進行規(guī)范。其次,這與案例指導(dǎo)制度的特點相契合。與立法或司法解釋相比較,案例指導(dǎo)制度之所以值得推崇,并不在于它能夠提供具體化的法律解釋,而是在于它的快捷反應(yīng)特點,能對默示自由裁量權(quán)下產(chǎn)生的疑難法律問題進行及時的規(guī)范說明,高效率地達到司法統(tǒng)一的目的。再次,對明示自由裁量權(quán)的定量指導(dǎo)具有明顯的理想化傾向,而對默示自由裁量權(quán)的定性指導(dǎo)則更為現(xiàn)實和理性。最后,與現(xiàn)行案例編輯工作或案例制度多元的功能相比,案例指導(dǎo)制度功能定位單一化可以有效解決目前案例工作中出現(xiàn)的主體多樣、權(quán)威不足、標準混亂等問題,能使制度的指導(dǎo)思想更為明確,案例的選擇標準更加清晰,指導(dǎo)審判的效果更加明顯,制度的權(quán)威性更高,制度體系更加科學(xué)。
三、制度構(gòu)建:案例指導(dǎo)制度的規(guī)范化
1、指導(dǎo)性案例的主體。如前所述,除最高法院可以指導(dǎo)性案例, 及時消減因默示裁量權(quán)帶來的司法不統(tǒng)一現(xiàn)象外,各地高級法院可以根據(jù)轄區(qū)內(nèi)法官的素質(zhì)情況和審判動態(tài),指導(dǎo)性案例,對一般法律問題加以具體闡釋。而中、基層法院不宜像目前一樣指導(dǎo)性案例,一是因為中、基層法院的法官素質(zhì)相對而言較低,對法律問題的把握相對容易出現(xiàn)偏差,二是因為中、基層法院的審判任務(wù)重,無法從人力、時間上保證指導(dǎo)性案例的質(zhì)量,三是因為指導(dǎo)審判的職能理應(yīng)由層級更高的法院來承擔(dān),四是因為如果各地方法院均可指導(dǎo)性案例,可能會出現(xiàn)“方言島”的危險(注:張衛(wèi)平:《本土先例:觀察與思考》,載《河南社會科學(xué)》2003年第1期。),形成另一種司法不統(tǒng)一。
2、指導(dǎo)性案例的約束力問題。 由于最高法院的指導(dǎo)性案例是出于能動解決立法模糊或立法空白的目的,涉及案件定性的是非問題,若沒有一定的約束力,則案例指導(dǎo)制度有可能流于形式。有觀點認為,即使最高法院的指導(dǎo)性案例沒有明確的約束力,也會有潛在的約束力。但從現(xiàn)實角度看,至少中基層法院在適用法律時由于其裁判很少可能會因違背最高法院的指導(dǎo)性案例而被最高法院發(fā)現(xiàn)及改判,其更多的則會出于功利的目的,結(jié)合本地的實際情況,同時揣摩上一級法院的意圖以避免案件被改判,所以這種潛在約束力很值得質(zhì)疑。前文所舉的類似于田永訴北京科技大學(xué)要求頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證案,盡管有《最高人民法院公報》的指導(dǎo),但各地法院仍然作出不同判決就是對這一現(xiàn)象的有力說明。我們認為,無論從其內(nèi)容的重要性還是為追求指導(dǎo)效果而言,最高法院的指導(dǎo)性案例都應(yīng)當(dāng)賦予一定的約束力,對此可以把指導(dǎo)性案例作為司法解釋的一種輔助形式。(注:也許這使案例指導(dǎo)制度有走向判例法傾向的嫌疑,但我們認為,只針對某些新型疑難法律問題且經(jīng)過嚴格程序挑選的指導(dǎo)性案例只是一種解釋法律問題的方式而已,并不具有使我國法律體系受到?jīng)_擊的力量。另外,在我國審判歷史上也曾經(jīng)出現(xiàn)過明確賦予指導(dǎo)性案例以約束力的司法解釋性文件。如1985年7月8日,最高人民法院印發(fā)了《關(guān)于破壞軍人婚姻罪的四個案例》,并在通知中指出:“近年來,不少人民法院反映,在處理破壞軍人婚姻案件時,對如何具體應(yīng)用刑法第181條的規(guī)定在理解上不夠明確,遇到一些困難。現(xiàn)將我院審判委員會第227次會議討論通過的關(guān)于破壞軍人婚姻罪的4個案例印發(fā)給你們,供參照辦理?!保▍⒁娭艿利[:《中國案例制度的歷史發(fā)展》,載《法律適用》2004年第5期。)) 而各高級法院的指導(dǎo)性案例不應(yīng)具有同樣的約束力,但在審判實踐中也應(yīng)強化案例意識,把它作為當(dāng)事人辯論或辯護及法官裁判說理的根據(jù),(注:一些傳統(tǒng)大陸法系國家的法院在裁判案件時,較為注重引用案例。如德國,在1990年至1995年,聯(lián)邦的判決中引用判例的比率是97.02%。1992年至1995年聯(lián)邦財政稅務(wù)法院公布的判決中有99.29%引用先例。參見王玧:《判例在聯(lián)邦德國法律制度中的作用,載《人民司法》1998年第7期。) 對與指導(dǎo)性案例不符的判決應(yīng)通過法定程序加以修正。
3、指導(dǎo)性案例的選擇標準。因主體、指導(dǎo)目的的不同, 選擇指導(dǎo)性案例的標準應(yīng)當(dāng)既有共同之處又有不同的地方。最高法院和高級法院選擇指導(dǎo)性案例的共同標準主要有:第一,立足于解決法律適用中的難題,而不應(yīng)是簡單的案件資料編撰。第二,具有法律責(zé)任定性而非定量的指導(dǎo)意義;第三,有法律解釋的內(nèi)容且解釋符合公平、正義之法律精神;第四,明確具體。不同標準在于,最高法院的指導(dǎo)性案例的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)圍繞因立法模糊、立法空白所帶來的重大、新型、疑難的法律問題,目的是對其明確界定一個司法準則,所選案例盡量少而精。但高級法院所選擇的指導(dǎo)性案例,其內(nèi)容應(yīng)主要限于一般法律問題的進一步闡釋,目的在于提高法官對法律應(yīng)有的理解和適用能力,所選案例的數(shù)量根據(jù)實際需要可以適當(dāng)多一些。
4、指導(dǎo)性案例的選擇、確認程序。為了確保指導(dǎo)性案例的質(zhì)量, 應(yīng)設(shè)置嚴格的案例遴選程序。指導(dǎo)性案例可來源于各級人民法院,中、基層法院指定某一部門負責(zé)案例的報送工作,最高法院和高級法院設(shè)立專門的案例審查機構(gòu),由業(yè)務(wù)理論水平較高的法官組成,并聘請法學(xué)專家作為咨詢員。為確保案例的質(zhì)量,案例前還應(yīng)經(jīng)過專門的確認程序,由最高法院和高級法院的審判委員會確認通過。
關(guān)鍵詞:隧道 特殊區(qū)段 預(yù)制梁架設(shè)
隨著國內(nèi)高速鐵路的迅猛發(fā)展,尤其是近幾年高速鐵路越來越多的向西南和西北的多山地區(qū)修建,橋梁鋪架遇到了許多前所未見的新工況。例如橋隧相連區(qū)段的首末孔預(yù)制混凝土梁的架設(shè)問題。為了不切翼緣實現(xiàn)過隧道運架梁,國內(nèi)箱梁運架設(shè)備廠家研制了幾種新型運架設(shè)備,包括運架一體機式架橋機、隧道內(nèi)外通用架橋機、導(dǎo)梁式分體過隧運架設(shè)備等。以上幾種機型均可實現(xiàn)隧道進出口零距離架梁,但對于兩隧道間只有一孔預(yù)制梁的情形,橋梁鋪架非常困難。在時速350km線路上如何用運架一體機架設(shè)以上情形的混凝土梁是本文研究的重點。
1、特殊區(qū)段線路研究情況
蘭新高速鐵路建成后列車時速為250km,但工程建設(shè)是按滿足時速350km的標準進行施工修建。整條線路為有碴軌道,混凝土梁寬為12.2m,梁高為3.05m,隧道斷面半徑為6650mm,最寬處為13300mm,曲線半徑不小于5000m。圖1是蘭新鐵路隧道斷面圖。
圖1 蘭新鐵路隧道斷面圖
中鐵十八局在所建標段中遇到了極端特殊工況,即紅崖村隧道出口:橋臺距離隧道口斷面-0.92m,出洞口經(jīng)一孔32m預(yù)制梁和0.08m路基進入米拉灣隧道,架梁設(shè)備為雙梁運架一體式架橋機。圖2是運架一體機常規(guī)架梁實況照片,該機型施工原理及結(jié)構(gòu)特點業(yè)內(nèi)人士已經(jīng)很了解,本文不做贅述。下面針對該特殊工況詳細研究架梁過程。
2、特殊區(qū)段橋梁架設(shè)方法研究
運架一體式架橋機由運架梁機和下導(dǎo)梁機共同組成。運架梁機用于吊運下導(dǎo)梁機橋頭就位和橋間轉(zhuǎn)移,吊運混凝土梁到達待架孔位,配合下導(dǎo)梁機完成箱梁架設(shè);下導(dǎo)梁機用于引導(dǎo)運架梁機喂梁,完成箱梁架設(shè),自行倒運支腿完成過孔。
運架一體機出隧道口架梁的難點是混凝土箱梁在隧道內(nèi)提升高度受到限制,下導(dǎo)梁正常架梁位又在隧道路面以上,導(dǎo)致運架梁機不能在隧道內(nèi)攜梁與下導(dǎo)梁架梁小車對接。為了實現(xiàn)出隧道口零距離或負距離架設(shè)箱梁,就需要將下導(dǎo)梁機降至低位,使下導(dǎo)梁上軌道面低于混凝土梁下平面100mm以下。
本案紅崖村隧道出口與米拉灣隧道進口之間僅有一孔32m梁,且隧道進出口與墩臺緊密相連,在運架梁機與架梁小車對接時,混凝土梁仍未出離隧道,由圖1可見,混凝土梁在隧道內(nèi)的提升高度極限為2350mm。而下導(dǎo)梁結(jié)構(gòu)本身高度為2200mm,運架一體機的架梁工法決定了正常架梁時下導(dǎo)梁必須處于路基面以上320mm,下導(dǎo)梁上軌道面與混凝土梁下平面之間還需預(yù)留100mm安全距離,即正常架梁時混凝土梁下平面距路基面間隙應(yīng)不小于2620mm,遠大于2350mm??梢娀炷亮号c下導(dǎo)梁之間已經(jīng)發(fā)生干涉。采取的架梁方案為將下導(dǎo)梁降至低位,即取消下導(dǎo)梁與路基面之間的間隙,將導(dǎo)梁直接放置于隧道路面上。這帶來另一個問題,喂梁到位后下導(dǎo)梁無法前抽。因為導(dǎo)梁長達82m,自重較大,直接放置于地面上摩擦阻力非常大,前抽動力不足。解決的辦法是事先在隧道路面上相應(yīng)位置設(shè)置凹坑,凹坑的深度及長寬尺寸需根據(jù)輔助托輥裝置外形尺寸進行設(shè)計,滿足恰好將輔助托輥放置于內(nèi)而托輥踏面露出地面50mm高度。這樣既實現(xiàn)了降低導(dǎo)梁高度的目的,又可將導(dǎo)梁下軌道面置于托輥上變滑動摩擦為滾動摩擦。架梁前事先將輔助托輥放置于路基坑中,下導(dǎo)梁放置于輔助托輥上就位。另外,由于導(dǎo)梁與地面間隙過小,其自身撓度會使得導(dǎo)梁前端啃住地面而無法前抽。解決的辦法是準備若干φ50mm,長度大于3m的圓棒料放置于導(dǎo)梁前端下軌道面與地面之間,隨著導(dǎo)梁前抽不斷倒換圓棒使得導(dǎo)梁前端始終在圓棒上,圓棒沿地面前滾。此舉會在一定程度上增大前抽阻力,需在架梁小車前抽動力之外補充額外的前抽力。由于工況特殊,交通不便,無法借助推土機等外部動力,辦法是在距導(dǎo)梁前端50m處預(yù)埋固定樁,固定樁強度要達到水平方向拉力不小于15t。將導(dǎo)梁前端支腿吊架裝置的起升卷揚機構(gòu)拆下,卷揚電機和卷筒安裝于導(dǎo)梁前端箱梁內(nèi)部,定滑輪組栓接于導(dǎo)梁前端面上,動滑輪組浮動,動、定滑輪組之間由φ13鋼絲繩纏繞,倍率為10,用一根φ32鋼絲繩將動滑輪組與固定樁連接起來。當(dāng)導(dǎo)梁需要前抽時,卷揚機構(gòu)與架梁小車同時驅(qū)動,即可實現(xiàn)導(dǎo)梁前移。由于卷揚機構(gòu)卷筒容繩量有限,導(dǎo)梁前抽5m后需停下,調(diào)節(jié)φ32鋼絲繩長度將動滑輪組前移5m,再繼續(xù)前移導(dǎo)梁,如此反復(fù)實現(xiàn)導(dǎo)梁步進式前移。此法雖架梁效率偏低,但可實現(xiàn)在無需外部輔助設(shè)備的情況下架設(shè)兩隧道間的僅有一孔預(yù)制箱梁。具體實施步驟見演示圖3。
3、結(jié)語
多隧地區(qū)高速鐵路橋梁的架設(shè)一直是施工難點,特別是橋隧相連區(qū)段,架梁效率普遍偏低,近年來投入使用的運架一體機式架橋機可以方便的運梁過隧道和橋間自行轉(zhuǎn)場。然而對于兩隧道間僅有一孔預(yù)制梁尤其是進出隧道口負距離架設(shè)箱梁仍是橋梁鋪架的難點所在。本文研究的架梁方法雖效率偏低,卻可以利用運架一體機自身機構(gòu)實現(xiàn)特殊工況橋梁架設(shè),避免特殊區(qū)段采用傳統(tǒng)的現(xiàn)澆模式,節(jié)省工期,降低施工成本,可供工程建設(shè)單位技術(shù)人員研究參考。
參考文獻
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涼山彝族自治州是我國最大的彝族聚居區(qū),由于各種因素的限制,涼山州仍是四川省內(nèi)社會經(jīng)濟發(fā)展稍微滯后的地區(qū)。近些年涼山州政府和教育主管部門在推進義務(wù)教育發(fā)展上下了不少功夫,也取得了一定的成績。但是與成都、綿陽、攀枝花這樣的城市還存在一定的差距。涼山州有自身的發(fā)展實際,其中義務(wù)教育仍處于薄弱環(huán)節(jié)。針對初中《道德與法治》課程的教學(xué)來說,目前的教學(xué)效果不容樂觀。在一線的教學(xué)中還存在若干的問題,比如教材老舊更替的同時,教育教學(xué)理念沒有同步優(yōu)化;仍然高度重視考試成績,素質(zhì)教育邊緣化嚴重;缺乏有效的教師培訓(xùn),教育教學(xué)質(zhì)量有待提升。這些問題必須給予正視,否則是阻礙《道德與法治》課程的教學(xué)發(fā)展。
一、民族地區(qū)《道德與法治》課程教學(xué)存在的問題分析
針對涼山州初中《道德與法治》課程的教學(xué)來說,雖然實行了一年的時間,但是在一年中面臨的困惑和存在的問題是比較突出的,這些問題解決不了勢必對嚴重阻礙《道德與法治》課程教學(xué)的發(fā)展。
(一)教材老舊更替的同時,教育教學(xué)理念沒有同步優(yōu)化
對于涼山州《道德與法治》課程使用的教材來說是教科版的,與老版的《思想品德》相比,七年級上冊的變動不大,五個單元中只有一個單元是全新的內(nèi)容?!端枷肫返隆返谒膯卧恰度伺c人之間》,《道德與法治》第四單元是《誰為我們護航》。其它的四個單元在目錄和內(nèi)容上都有很強的相似性,當(dāng)然在具體的內(nèi)容上是有所調(diào)整和改動的。而七年級下冊的內(nèi)容有截然不同了,只有《思想品德》第三單元《無序與有序》和《道德與法治》第五單元《無序與有序》的單元題目一樣,但是在每一課的內(nèi)容上又基本不同。細心的老師會發(fā)現(xiàn),七下《道德與法治》課程的其它四個單元內(nèi)容多數(shù)是八年級《思想品德》選取而來的,在內(nèi)容上是有所調(diào)整和改變的。針對《道德與法治》的教材來說,變化是非常大的,但是在授課的過程中,一些教師沒有及時的研讀《教學(xué)大綱》,也沒有認真分析新教材和比對老教材,在教學(xué)上存在一定的思維定勢。很多教師拿起教材就上課,首先結(jié)合老教材勾畫知識點,覺得只要把知識點落實好了,學(xué)生的筆記整理好了,就萬事大吉了。那么素質(zhì)教育何在?道德熏陶何在?法制教育何在?教材老舊更替的同時,教育教學(xué)理念沒有同步優(yōu)化,這是涼山州《道德與法治》課程教學(xué)存在的突出問題。
(二)仍然高度重視考試成績,素質(zhì)教育邊緣化嚴重
涼山州每學(xué)年度都舉行州、市級別的統(tǒng)考,各個學(xué)校相互比對,成績被納入目睹考試的有效基數(shù)。那么教育主管部門、學(xué)校層層施壓,最后教師要晉級晉職也要拿成績說話。自然而然,成?仍然成為目前《道德與法治》課程教學(xué)的主要目標。臨近期末考試,各學(xué)校各教研組,層層施壓,想盡一切辦法,大搞題海戰(zhàn)術(shù),定做復(fù)習(xí)提綱,讓學(xué)生走上“背多分”之路。在新授課上,教師首先完成的教學(xué)設(shè)計就是知識點的落實和作業(yè)設(shè)計,所有的教學(xué)手段都是為提升學(xué)生成績服務(wù)的,素質(zhì)教育被嚴重邊緣化,這與《道德與法治》課程改版的初中是背道而馳的?!兜赖屡c法治》課程培養(yǎng)的不是讀書記憶的機械,而是活生生的,充滿情感和擁有是非觀念的現(xiàn)代公民。
(三)缺乏有效的教師培訓(xùn),教育教學(xué)質(zhì)量有待提升
教學(xué)活動包括教師的“教”和學(xué)生的“學(xué)”兩個部分。起引導(dǎo)作用的是教師的“教”,其關(guān)鍵作用的是學(xué)生的“學(xué)”。學(xué)生“學(xué)”不學(xué)跟興趣的濃厚性有直接關(guān)系,如果激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣又與教師的“教”有關(guān)聯(lián)性。為此,新形勢下,如何提升教師的教學(xué)魅力和教學(xué)技能顯得至關(guān)重要。教師這個行業(yè)圈子比較窄,工作之后很多的教師沒有及時的開展“繼續(xù)學(xué)習(xí)”,通過自學(xué)來提升教師的素養(yǎng)在一般老師身上很難完成,那么在職培訓(xùn)就成為提升教師素質(zhì)的關(guān)鍵所在。一些學(xué)校每周都會召開教研組會議,也會有公開課交流,但是起到的效果不太明顯。《道德與法治》課程內(nèi)容畢竟發(fā)生了一些調(diào)整和變化,一些老教師和沒教授過《道德與法治》課程的老師也沒有辦法給出很好的建議,這也使得課程教學(xué)的質(zhì)量不高。2016年開課以來,在此方面的培訓(xùn)較少,針對性的培訓(xùn)更少。一些農(nóng)村學(xué)校的老師只能閉門造車。
二、新形勢下優(yōu)化民族地區(qū)《道德與法治》課程教學(xué)的對策研究
《道德與法治》的課程教學(xué),由于教學(xué)目標和內(nèi)容的調(diào)整,再加上實施的時間才一年,還處于探索階段,存在一定的教學(xué)問題也是在所難免的。但是我們可以總結(jié)經(jīng)驗,透過文獻研究,針對存在的問題,采取針對性的策略,這樣可以少走彎路,促進《道德與法治》課程教學(xué)的可持續(xù)發(fā)展。
(一)強化教材教法研究,轉(zhuǎn)變不合時宜的教學(xué)理念和教學(xué)思維
《道德與法治》與《思想品德》相比,在教材名稱、教學(xué)目標和教學(xué)內(nèi)容上都發(fā)生一定的變化,那么教學(xué)理念也應(yīng)跟著發(fā)生變化。所以作為教師要強化教材教法研究,轉(zhuǎn)變不合時宜的教學(xué)理念和教學(xué)思維,從個人、教研組到學(xué)校都要認真研讀《教學(xué)大綱》,認真研究教學(xué)教法,實現(xiàn)資源共享,針對存在的教學(xué)困惑,通過集體的力量給與解決?!兜赖屡c法治》課程是我國倡導(dǎo)以德治國和以法治國戰(zhàn)略的需要,是培養(yǎng)現(xiàn)代公民的需要。那么在授課的過程中教師要摒棄“唯分數(shù)是從”的理念,在重視智育的同時,強化德育、美育和法制教育。在課堂授課的過程中,讓渡更多的時間給學(xué)生,激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的參與性和積極性,在評價學(xué)生上也做到多元化,關(guān)注學(xué)生的個性發(fā)展和品質(zhì)發(fā)展,培養(yǎng)學(xué)生遵規(guī)守紀的觀念,提升學(xué)生深度發(fā)展和可持續(xù)發(fā)展的能力。比如在學(xué)習(xí)七年級上冊第一課《走進初中》 的時候,那么以往的教學(xué)模式就是教師講解學(xué)校的一些基本情況,有條件的可以借助多媒體輔助教學(xué)。其實針對這堂課來說,就是了解學(xué)校,認識新同學(xué)。那么要想完成既定的教學(xué)目標,教師可以把理論課堂變成實踐課堂。讓學(xué)生走出教室,從既定的學(xué)校位置出發(fā),一路講解,一路觀察,一路討論,這樣下來,學(xué)生對學(xué)校就會有更為直觀的認識,并且在活動中也會認識新同學(xué)和新老師,這樣的教學(xué)效果絕對比課堂講授好得多。
(二)正確認識《道德與法治》課程,促進學(xué)生的可持續(xù)發(fā)展
《道德與法治》課程的教學(xué)不是讓學(xué)生機械式的記憶相關(guān)知識,而是在課堂上,開展道德教化、培養(yǎng)他們遵紀守法的觀念,讓學(xué)生獲得知識的同時,實現(xiàn)能力的提升和情感價值觀念的塑造,促進學(xué)生的可持續(xù)發(fā)展。涼山州作為彝族地區(qū),有自身的發(fā)展特點,在教學(xué)上也要適當(dāng)?shù)臄U充教學(xué)內(nèi)容,在教學(xué)方法和評價方法上要做到因地制宜?!兜赖屡c法治》課程針對的是全省的學(xué)情,那么針對涼山州來說,教師在授課的過程中可以適當(dāng)?shù)臐B透和增加有關(guān)“民族團結(jié)”、“禁毒防艾”“涼山歷史”、“彝族文化”等內(nèi)容。在評價學(xué)生上,關(guān)注學(xué)生的成績,但是更關(guān)注學(xué)生的成長和發(fā)展。同時,強化校際合作,學(xué)科融合,加快校本研修。
(三)做好相關(guān)培訓(xùn),強化資源研發(fā)和共享
針對《道德與法治》 課程來說,畢竟是“新”課程,那么做好相關(guān)的培訓(xùn)就必不可少了。從教學(xué)大綱、教材教法、教學(xué)觀念到教學(xué)模式等,都可以進行適當(dāng)?shù)呐嘤?xùn)。培訓(xùn)的方式很多,可以是專家培訓(xùn)、教師經(jīng)驗交流、賽課等等形式。目前最為有效的方式就是強化理論培訓(xùn),突出實踐交流。讓有經(jīng)驗的老師,特別是教學(xué)理念新,教學(xué)成績突出的老師現(xiàn)身說法。就西昌市區(qū)來說,陽光學(xué)校、航天學(xué)校、俊波外國語學(xué)校、天立學(xué)校、州民中、川興中學(xué)等,都有一批能干的教師隊伍,可以酌情甄選幾位,做一次全州性的實戰(zhàn)培訓(xùn)。強化與省教科所的聯(lián)系,發(fā)揮州、市教科所的作用,舉辦相關(guān)的培訓(xùn)活動。另外,各學(xué)校在教育教學(xué)的過程中,往往“各掃門前雪”,校際之間基本上很少有往來和聯(lián)系,那么這是不利于《道德與法治》課程長遠發(fā)展的。強化資源研發(fā)和共享是短時間內(nèi)提升課程教學(xué)有效性的最佳選擇,教育主管部門牽頭,可以編寫相關(guān)的教育教學(xué)資料和手冊,給一線的教師答疑解惑,強化教師間的交流與溝通。已建立的教師微信群和QQ群,發(fā)揮它們的作用,讓這些交流的平臺成為促進課程教育教學(xué)發(fā)展的加油站。
(四)確定科學(xué)的教學(xué)目標,重視學(xué)生的品質(zhì)教育
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