前言：想要寫出一篇令人眼前一亮的文章嗎？我們特意為您整理了5篇司法審查制范文，相信會為您的寫作帶來幫助，發(fā)現(xiàn)更多的寫作思路和靈感。

司法審查制范文第1篇

【摘要】民主最大化是一種理想狀態(tài)，立法和執(zhí)法者的“經(jīng)濟人”本性和信息的不對稱使得民主最大化無法實現(xiàn)，同時也為司法審查的產(chǎn)生提供了現(xiàn)實的基礎(chǔ)。本文試以經(jīng)濟學的視角，在分析司法審查設(shè)計的供求關(guān)系和內(nèi)部分配偏好的基礎(chǔ)上，試圖尋找一定民主條件下司法審查設(shè)計的最優(yōu)結(jié)合點。

民主是的應(yīng)有之義，它最終需要達到這樣一個境地：任何人都不會被迫去做法律沒有要求他做的事情，也不會被禁止去做法律允許他做的事情，在權(quán)利與義務(wù)之間尋求一種平衡，以實現(xiàn)整體意義上的人民的利益。要保障民主的實現(xiàn)，就要防止權(quán)力的濫用。但“經(jīng)驗告訴我們：一切擁有權(quán)力的人都傾向于濫用權(quán)力，而且他們會把自己權(quán)力運用到極限，為了防止權(quán)力濫用，從根本上說需要用權(quán)力來制約權(quán)力。”所以，這種制度框架下的民主的真正實現(xiàn)，就必須依賴于司法審查等制度對權(quán)力進行有效制約。美國是司法審查最為完善的國家，其司法審查是指法院審查國會制定的法律是否符合憲法以及行政饑關(guān)的行為是否符合憲法及法律而言。也就是說，司法審查包括兩個方面的內(nèi)容，既有對國會立法是箭臺憲的審查，也有對行政行為的司法監(jiān)督。

目前學術(shù)界對司法審查的研究很多，但一般都研究其產(chǎn)生的必要性以及在我國如何構(gòu)建等等，本文試以經(jīng)濟學的視角對一定民主條件下的司法審查毆計予以分析，試圖從中找出司法審查設(shè)計的分配組合。

一、建立司法審查制度必要性的經(jīng)濟學原因

(一)立法、執(zhí)法機關(guān)的“經(jīng)濟人”假設(shè)要求建立司法審查制度

絕對意義上的民主是一種理想狀態(tài)。在民主的構(gòu)建中，設(shè)計主體存在這樣一種假設(shè)：在民主付諸實踐后，現(xiàn)實中的運作和預(yù)先設(shè)想的民主理想狀態(tài)保恃一致。也就是說需要其實施主體是嚴格按照民主制度的設(shè)計進行規(guī)范操作的。

然而制度經(jīng)濟學告訴我們，立法機關(guān)和行政機關(guān)是追求自身利益最大化的“經(jīng)濟人”，在其本性上都是“使自我滿足極大化的理性主體”，他們依據(jù)自的偏好和最有利于自己的方式進行活動。從立法：自度來說，立法者作為“經(jīng)濟人”在了解和掌握了立法背景和現(xiàn)實環(huán)境的基礎(chǔ)上，他們并不是以社會民。最大化、有效配置社會資源為目的，而是追逐自身，州益的最大化，制定一些有利于自身利益的法律法規(guī)。由此對民主的實現(xiàn)產(chǎn)生一個效用，設(shè)為Ul。同樣行政執(zhí)法者也會在追求自身利益最大化的前提下，產(chǎn)生民主效用，設(shè)為U2，在Ul、U2不沖突的情況下，Ul+U2是遠遠小于設(shè)計者所設(shè)想的理想效用U的。可見，立法、執(zhí)法和守法的權(quán)利以及權(quán)力的規(guī)范運用只是一種理想的假設(shè)，在現(xiàn)實中不可能完全按照民主設(shè)想的模式運行。

(二)信息的不對稱性要求建立司法審查制度

理想化的民主要求保證信息的對稱性。即認為民主的博弈雙方，即權(quán)力機關(guān)和權(quán)利公民之間。權(quán)力機關(guān)相互之間是信息對稱的。在任何一一方偏離民主軌道的時候，是有救濟的可能的。信息對稱假設(shè)表明公民和立法者、執(zhí)法者具有同樣的信息優(yōu)勢，能夠較好地保護自己的民益。

然而經(jīng)濟學認為，“在市場經(jīng)濟體制下，專業(yè)知識與專業(yè)化產(chǎn)品通常要拿到市場上交易。由于市場主體之間彼此交換的是一種專業(yè)知識或?qū)I(yè)化產(chǎn)品，交易雙方各自所占有的自身產(chǎn)品的性能、質(zhì)量等方面的信息顯然要優(yōu)于對方，尤其對于普通消費者來說，往往很難在購買時就能憑常識即時、準確的識別產(chǎn)品的性能和質(zhì)量；再加上市場交易本身的專業(yè)化導致市場交易范圍的拓寬，就在事實上拉長了市場主體之間的地理和心理距離?！边@表明，交易雙方是不可能實現(xiàn)完全的信息對稱。同樣，如果把民主的實現(xiàn)看作市場交易，那么各個權(quán)力機關(guān)和人民便成為交易的主體，無論是權(quán)力機關(guān)之間，還是權(quán)力機關(guān)和人民之間，都會存在信息的不對稱。再加上資源的有限性，必然使交易雙方發(fā)生沖突，損害民主的整體效用。也就是說前面的U1和U2是不可能實現(xiàn)的，或者說是不可能同時實現(xiàn)的。尤為嚴重的是，由于公民的弱勢地位，公民的民利更加難以實現(xiàn)。更加需要保障。那么，建立司法審查制度來約束立法和執(zhí)法行為，保障公民的民利的實現(xiàn)，顯得尤為重要。

總之，民主是目的，司法審查是手段。司法審查制度的產(chǎn)生源于：(1)立法者和行政執(zhí)法者的“經(jīng)濟人”本性，使得他們追求自身利益而忽視公民民利。(2)信息不對稱。立法和執(zhí)法者相比較于公民，存在很大的信息優(yōu)勢，從而利用這種優(yōu)勢損害公民民利的實現(xiàn)。因此需要建立司法審查制度。建立司法審查制度，關(guān)鍵就是如何確定在一定民主水平下的保持什么樣的司法審查水平以及在司法審查內(nèi)部立法審查和執(zhí)法審查如何分配。

二、司法審查的供求分析

如上所述，司法審查是國家制度設(shè)計的一種，是制度設(shè)計者用來規(guī)范立法和行政執(zhí)法活動保障民主的有效途徑，同時也是公民為保護自身利益不受立法活動和行政執(zhí)法活動損害，愿意而且能夠接受的制度需求。從經(jīng)濟學角度來說，司法審查制度作為一種商品，制度設(shè)計者構(gòu)成了司法審查制度的供給方，而公民就構(gòu)成了司法審查制度的需求方。這種供給和需求量的大小則是隨著民主程度的變化而變化的。

(一)司法審查的制度供給曲線

很顯然，司法審查的制度設(shè)計構(gòu)成了這一制度的供給。但這種供給是隨著社會民主程度的變化而變化的。民主程度越高，表明司法審查的存在空間越大，制度設(shè)計者對于司法審查的設(shè)計更加完善和全面?？梢哉f，司法審查的存在空間是與民主程度成正相關(guān)的。并且，隨著民主程度的提高，司法審查的制度設(shè)計者將使其逐漸處于一種持平狀態(tài)。但是，司法審查本身又存在上下界限，這是民主發(fā)展的必然要求。民主發(fā)展到一定的程度，也要求司法審查的規(guī)范性。這種規(guī)范性，表現(xiàn)在法律規(guī)定的司法審查的法律界限，也表現(xiàn)在具體運作過程中的現(xiàn)實約束。這樣就構(gòu)成了司法審查的制度供給。如圖I所示：

(二)司法審查制度的現(xiàn)實需求曲線

司法制度的現(xiàn)實需求是指公民愿意并能夠接受的司法審查的量。司法審查制度是規(guī)范立法和行政執(zhí)法活動，保障公民的民利。因此，民主發(fā)展程度越高，國會立法和行政機關(guān)的行政行為逾越法律界限的可能性越小，公民民利遭受侵害的可能性也越小，對于司法審查制度的現(xiàn)實需求就越少。不難看出，司法審查制度的現(xiàn)實需求是與民主程度成反相關(guān)的關(guān)系。

(三)司法審查制度供求均衡點的確立

作為一種制度商品，司法審查制度在供給和需求的相互作用下，必然具有其均衡點。合并圖I和圖II，不難得到司法審查制度的供求平衡點。首先，司法審查制度的供給和需求曲線都是在司法審查的現(xiàn)實界限之間的，一切現(xiàn)實兇素構(gòu)成了司法審查制度供給和需求的外部條件，制度設(shè)計者和公民對于司法審查制度的供給和需求無法超過這個現(xiàn)實的基礎(chǔ)。其次，H點反映了供給和需求達到均衡后的民主水平，即S；D。相應(yīng)的，也確立了均衡的司法審查制度的量，也就是司法審查所涉及的內(nèi)容、手段以及相應(yīng)的權(quán)限等。

(四)均衡點的移動

1．平行移動。如果S和D兩條曲線或其中一條平行移動，說明在一定的民主水平下，由于影響司法審查的其他變量的變化，導致了司法審查量的增加和減少。如需求線從D平移到D1，相應(yīng)的均衡點從H移到Hl，表明在一定的民主水平上，由于其他因素，如立法者和行政執(zhí)法者素質(zhì)低下，公民對于司法審查的需求量E升，也帶來了均衡點司法審奄量的增加。

2．非平行移動。如果S和D兩條曲線或其中一條非平行移動，說明供給或者需求曲線的斜率發(fā)生變化，反映了民主對司法審查影響力的變化，也帶來司法審查量的增加和減少。如需求線從D平移到D2，相應(yīng)的均衡點從H移到H2，表明由下其他因素的影響，比如國外民主作風的盛行于國內(nèi)，司法審查和民主之間的對應(yīng)關(guān)系發(fā)生了變化，同樣民主程度的變化，司法審查變化的量將減少。

供給或者需求線的移動帶來新的均衡點，連接這些均衡點，將會形成一條直線HH1，稱之為“供求均衡線”。在這條直線上的點均滿足均衡條件。

三、司法審查的內(nèi)部分配偏好

司法審查的內(nèi)部分配偏好是指司法審查活動在立法審查和行政行為審查之間的分配。

(一)立法審查和行政行為審查的無差異曲線

司法審查包括審查國會立法和行政行為兩個方面，司法審查內(nèi)部的分配同樣也是影響著民主的進程。根據(jù)實際，我們知道立法審查和行政行為審查之問可以相互替代。對于公民來說，如果總效用不變的也法審查和行政行為審查的結(jié)合就形成了一條無差異曲線。經(jīng)濟學上，無差異曲線是能夠給消費者帶來柑同滿足程度的商品或服務(wù)組合點的軌跡。這種相同的滿足程度在經(jīng)濟學領(lǐng)域稱為效用，這里我們可以理解為一種對民主的認同感。

(二)司法審查制度設(shè)計者的預(yù)算曲線

在經(jīng)濟學上，預(yù)算線是指在商品價格和消費者收入不變的情況下，消費者所能購買的商品不同數(shù)母和各種組合。在這里，司法制度設(shè)計者在成本約束下，在一定的民主水平下，司法審查和行政行為審查的組合。

(三)司法審查在立法審查和行政行為審查之間的最優(yōu)結(jié)合點

最優(yōu)結(jié)合點是在滿足制度執(zhí)行者的預(yù)算約束的前提下，帶給公民最大的效用的點。如果不斷減少制度設(shè)計者的預(yù)算約束，預(yù)算線將平行向右上方平移。這樣會與更大效用的無差異曲線相切，形成新的最優(yōu)結(jié)合點，連接這些點，形成一條曲線MN，稱之為“預(yù)算一效用線”，相當于經(jīng)濟學上的“收入一消費線”。表明在這條線上，所有的點既滿足制度設(shè)計者預(yù)算的約束，又使得公民得到最大的效用。

(四)司法審查制度的“供求均衡線”和“預(yù)算一效用線”的關(guān)系

在圖III中，由于“供求均衡線”上的點處于現(xiàn)實約束的上下界限A、B內(nèi)，也就是滿足政策設(shè)計者的預(yù)算線，同時滿足公民的需求，當均衡點的司法審查制度在立法審查和行政行為審查之間的分配使得公民效用最大化時，這一均衡點必將分布在“預(yù)算一效用線”上。也就是說，“供求均衡線”和“預(yù)算一效用線”相交。在這一交點上，滿足三個條件：(1)滿足制度設(shè)計者的預(yù)算約束；(2)滿足公民最大效用約束；(3)滿足公民對立法審查和行政行為審查最優(yōu)分配期望。因此，尋找這一交點，使得制度設(shè)計者和公民都能夠?qū)崿F(xiàn)效用最大化和成本最小化，是解決問題的關(guān)鍵。

司法審查制范文第2篇

摘要：我國正處于建設(shè)法治社會與法治政府的關(guān)鍵時期，而在我國確立行政行為合理性司法審查制度對我們建設(shè)法治社會及法治政府有極大的促進作用。但是，要在我國確立這樣一種制度并非易事，作者試圖把這種困難在理論上和實踐中進行深人分析，以對我國確立這種制度作出有益的建言。

一、確立行政行為合理性司法審查制度在理論上的困難

根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，我國對行政行為的司法審查主要是以合法性為標準，僅對顯失公正的行政處罰可適用合理性標準。細細查看國外行政合理性原則的發(fā)展演變歷程，他們所確立的行政合理性始終是法院審查行政行為合法與否的依據(jù)，而我國在引進他人的制度時，不注重對該制度的歷史邏輯背景的分析，脫離了該制度背后所隱藏的深刻內(nèi)涵，只部分吸收了行政合理性原則的內(nèi)涵。根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，人民法院只能對具體行政行為的合法性進行審查，對只有在行政處罰顯失公正時，才可以對其合理性進行有限度的審查，做出變更的判決?？墒牵瑸槭裁戳⒎ㄕ邲]有統(tǒng)統(tǒng)將對具體行政行為的合理性審查權(quán)賦予法院呢?進而，為什么法院做出變更的判決，只限于行政處罰顯失公正的情形，而不可以擴展至其他領(lǐng)域?《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定沒有體現(xiàn)現(xiàn)代國家行政權(quán)和司法權(quán)合理配置的要求，表明立法者在規(guī)定對行政行為的合法性進行審查，只對行政處罰顯失公正時，才可以對其合理性進行有限度的司法審查時，盲目抱著司法權(quán)有限的錯誤觀念，賦予了行政權(quán)太多的自由空間。

其實，我國《行政訴訟法》的相關(guān)規(guī)定并不是偶然，造成對行政行為合理性進行全面司法審查制度確立的困難主要原因在于受困于如下觀點：認為確立行政合理性司法審查意味著司法權(quán)變相取代行政權(quán)，法院對行政行為合理性審查會導致越權(quán)行政；認為賦予法院行政合理性司法審查權(quán)會打破現(xiàn)有的權(quán)力格局，削弱行政權(quán)；認為司法權(quán)對行政權(quán)干預(yù)過多會降低行政效率，導致消極行政。有學者認為法院并不掌握行政領(lǐng)域的知識，司法權(quán)插人一個自己不熟悉的權(quán)力范圍只有百害無一利；認為確立行政合理性司法審查制度將導致司法裁量權(quán)的濫用。有些學者認為合理性是很抽象的，這個度法院并不好把握，也很難把握。為了避免司法權(quán)濫用，不如不要確立這種制度，一勞永逸。

總之，理論上的思想誤區(qū)使得在我國確立行政合理性司法審查制度舉步維艱。

二、確立行政行為合理性司法審查制度在實踐中的困難

在我國，行政法學界歷經(jīng)10多年的探索與爭鳴，到上世紀80年代末90年代初，行政合理性原則已成為行政法學界的公認原則。在制度層面，自建國以來頒布的大量行政性法律、法規(guī)和規(guī)章均在一定程度上體現(xiàn)了合理性精神，在行政合法性原則的基礎(chǔ)上，提出了進行行政合理性控制的問題?，F(xiàn)行的法律制度，對行政自由裁量權(quán)的合理性控制有兩條途徑，一是行政復議，屬行政系統(tǒng)的內(nèi)部監(jiān)督。《中華人民共和國行政復議法》第一條、第三條第三款規(guī)定，對具體行政行為是否合法與適當進行審查。這里的“適當”包含著行政合理性的復議審查。二是行政訴訟，屬行政系統(tǒng)外的司法監(jiān)督。《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第四款規(guī)定，“行政處罰顯失公正的，可以判決變更”。這里的“公正”應(yīng)當包含著對具體行政行為的不合理予以審查，有學者認為可以理解為行政合理性有限司法審查。但是，這兩種行政合理性控制途徑均因自身固有的局限而在實踐中遠未達到立法目的。

(一)行政合理性復議審查的缺陷

《中華人民共和國行政復議法》第一條、第三條第三款明確規(guī)定，行政復議法不僅要審查具體行政行為的合法性，而且要審查其適當性。該規(guī)定說明我國行政復議有兩條并行不悖的審查原則，即合法性原則與合理性原則。行政復議法的頒布是繼行政訴訟法實施以來我國行政法治發(fā)展的重要一步，對防止和糾正違法或不當?shù)木唧w行政行為，實現(xiàn)依法行政，發(fā)揮了重要作用。但由于復議制度本身及其他相關(guān)因素的制約，在控制自由裁量權(quán)方面，遠未實現(xiàn)立法初衷，主要體現(xiàn)在下面幾個方面：

第一，現(xiàn)行行政復議制度違反中立制度，軟化了合理性監(jiān)督?！缎姓妥h法》第十二條到第十五條所規(guī)定的復議機關(guān)可概括為：或是被申請復議的行政機關(guān)的上一級政府或上一級主管部門，或是作出具體行政行為的行政部門的本級政府，或是設(shè)立該派出機關(guān)的部門或政府，甚至就是被申請復議的行政機關(guān)本身等等。這樣，復議機關(guān)與被復議機關(guān)之間存在行政隸屬關(guān)系，有緊密的連帶利害關(guān)系，加上地方保護主義、部門保護主義，就更強化了這種連帶利害關(guān)系?！叭魏稳瞬坏卯斪约喊讣姆ü伲@是英美司法的古老信條。我國的行政復議制度與這一法學公理相悖。在利益的驅(qū)動下，復議機關(guān)很難超脫出來站在客觀公正的立場上作出裁判。這種制度性缺陷弱化了復議制度的內(nèi)部監(jiān)督作用，難免會蒙上一層“官官相護”的陰影，動搖了民眾對復議的信任，造成復議制度形同虛設(shè)。

第二，現(xiàn)行行政復議制度存在諸多缺陷，弱化了合理性監(jiān)督。在實踐層面，行政復議制度有以下幾大缺陷。(1)申請人投訴無門。行政復議作為一種解決行政糾紛的手段，具有較為嚴格的程序要求。行政復議的引起必須以申請為前提，由于行政機關(guān)不履行告知義務(wù)及復議管轄錯綜復雜等原因，復議申請人投訴無門的情況時有發(fā)生。(2)復議機構(gòu)組織不健全。行政復議具有很強的程序性和技術(shù)性，它要求復議機構(gòu)和人員保持穩(wěn)定，否則就難以保證行政復議工作的規(guī)范化和正?；?。但是，除公安等少數(shù)部門有較健全的復議機構(gòu)外，大多數(shù)行政復議機關(guān)在事實上有名無實。這種狀況在很大程度上削弱了復議制度的固有功能。

由于行政復議制度違反中立原則的根本缺陷及其他諸多缺失，實踐證明，它不能有效地控制行政自由裁量權(quán)，從而不能有效地保護行政相對人的合法權(quán)益?？傊?，復議制度作為行政合理性終極審查制度是靠不住的。

(二)行政合理性有限司法審查名存實亡

《中華人民共和國行政訴訟法》第五條規(guī)定：“人民法院審查行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。”這一規(guī)定確立了我國行政訴訟的合法性司法審查原則。同時，有些學者認為，《行政訴訟法》第五十四條對、延履行、行政處罰顯失公正等行政行為，人民法院可以判決撤銷或變更的規(guī)定，賦予了人民法院對行政行為的合理性有限司法審查權(quán)。但筆者認為，《行政訴訟法》所確立的合理性司法審查原則，即使是有限的審查，亦是名存實亡。

《行政訴訟法》第五十四條關(guān)于、拖延履行的行政行為的規(guī)定并未明確授予人民法院合理性司法審查。行政自由裁量權(quán)的錯位有違法形態(tài)和不當形態(tài)兩類。違法形態(tài)(超出了法定幅度)包括超越自由裁量權(quán)(即超越職權(quán))、濫用自由裁量權(quán)(即)、放棄或拖延行使自由裁量權(quán)(即不履行或拖延履行法定職責)。不當形態(tài)(在法定幅度內(nèi))主要表現(xiàn)為和拖延履行兩種。由此可見，和拖延履行既是違法形態(tài)的表現(xiàn)形式，又是不當形態(tài)的表現(xiàn)形式。這種違法形態(tài)和不當形態(tài)在表現(xiàn)形式上的一致性，使許多學者認為行政訴訟法第五十四條關(guān)于、延履行的規(guī)定就是授予人民法院進行行政合理性審查權(quán)的依據(jù)。實則不然。這兩種形態(tài)的和拖延履行是形似神非，它們之間有錯位程度之別。錯位嚴重(即違反合法性原則，達到違法程度)構(gòu)成違法形態(tài)，錯位較輕(即違反合理性原則，未達到違法程度)構(gòu)成不當形態(tài)。法律必須保持內(nèi)部和諧，根據(jù)《行政訴訟法》第五條確立的合法性審查原，只有當、拖延履行達到違法程度才會受到法院審查，未達到違法程度的則不受審查。所以，第五十四條規(guī)定的只是違法形態(tài)的與拖延履行，并未明確授予法院合理性司法審查權(quán)。

司法審查制范文第3篇

 

關(guān)鍵詞：反傾銷；司法審查；WTO；國內(nèi)法院；行政決定

為確保各成員方政府履行WTO協(xié)議的義務(wù)，保證從事進出動的商戶不受各成員方政府行為的侵犯，WTO協(xié)議設(shè)立了司法審查制度。司法審查程序通過對行政機關(guān)的行政行為進行審查、撤銷、維持以及變更行政決定，發(fā)揮司法最終解決糾紛的職能。WTO<<反傾銷協(xié)議》第l3條規(guī)定：“國內(nèi)立法含有反傾銷措施規(guī)定的各成員，應(yīng)當設(shè)有司法的、仲裁的或者行政的裁決機構(gòu)或者程序，以特別用于迅速審查與最終裁決和屬于第ll條規(guī)定范圍的裁決復審有關(guān)的行政行為?！睘榍袑嵚男蠾TO協(xié)議的義務(wù)．我國在“入世”后先后頒布了《反傾銷條例》(2001年l0月31日)、《關(guān)于審理反傾銷行政案件應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定)(2002年l2月3日)，對我國的反傾銷司法審查制度作出具體規(guī)定。

一、反傾銷司法審查與WTO爭端解決機制的關(guān)系

司法審查制度是現(xiàn)代民主國家所確定的對行政權(quán)實施有效監(jiān)督的一項重要的法律制度。司法機關(guān)通過司法程序?qū)彶樾姓袨槭欠襁`背憲法和法律，達到維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使行政職權(quán)．保護個人、法人和其他組織合法權(quán)益的目的。司法審查以獨立法院的司法權(quán)力來制約行政權(quán)力，典型地反映國家權(quán)力的分工與制約，保障人民的民主權(quán)利。我國1989年公布的《行政訴訟法》首次將個人權(quán)利與國家權(quán)力明確界分，通過設(shè)置司法權(quán)制約行政權(quán)的機制．防止個人權(quán)利受到政府權(quán)力的侵犯。

WTO<反傾銷協(xié)議》是約束各成員方反傾銷貿(mào)易政策的國際條約，為確保條約在各成員方境內(nèi)得到切實的履行，《反傾銷協(xié)議》建立條約履行的實施和保障機制。這種保障機制包括國際層面和國內(nèi)層面。國際層面的保障機制就是WTO的爭端解決機制，按照WTO<<關(guān)于解決爭端規(guī)則與程序的諒解》(DSU)附件l的列舉，成員方因履行《反傾銷協(xié)議》產(chǎn)生的爭端屬于WTO爭端解決機制管轄的范圍。WTO爭端解決機制處理各成員方關(guān)于履行《反傾銷協(xié)議》的糾紛，參與爭端解決的當事人是有關(guān)成員方政府．解決爭端的法律依據(jù)是《反傾銷協(xié)議》。由于個人不是國際法的主體，個人不能直接享受和承擔《反傾銷協(xié)議》的權(quán)利和義務(wù)，不能成為WTO爭端解決程序的當事人。當從事貿(mào)易活動的個人(或法人)認為自己的貿(mào)易權(quán)利受到WTO有關(guān)成員方政府反傾銷措施的侵犯．并且該措施違反了該成員方所承擔的《反傾銷協(xié)議》的義務(wù)，該個人不能直接到WTO的爭端解決機構(gòu)(DSB)去起訴該成員方．他只能通過本國政府代表他行使外交保護權(quán)，由他本國政府出面去DSB起訴該成員方。當然，這要建立在他的本國也是WTO成員方的前提之下。

國內(nèi)層面的保障機制也即本文所指的司法審查，當從事貿(mào)易活動的個人認為自己的權(quán)利受到某成員方(包括本國和外國)政府反傾銷措施的侵犯時，他可以向該成員方的司法機關(guān)提起行政訴訟，請求司法機關(guān)審查該行政行為的合法性，以維護自己的合法權(quán)益。由于各國在涉外行政訴訟上普遍采取國民待遇原則．提起行政訴訟的既可以是司法機關(guān)所在國的個人、法人，也可以不是司法機關(guān)所在國的個人、法人。我國有學者認為：“根據(jù)相互主義原則，我國的個人或企業(yè)也可以援引WTO的規(guī)則，在國內(nèi)直接起訴外國政府?！雹傥乙詾?，這種論斷是值得商榷的，因為根據(jù)國家主權(quán)豁免這一國際習慣法規(guī)則，一個國家在外國法院就有司法豁免權(quán)．其行為不受外國法院的管轄。

上述的國際層面與國內(nèi)層面的保障機制各自獨立．彼此之間無管轄隸屬或?qū)徏夑P(guān)系。WTO的DSB適用WTO(關(guān)于爭端解決規(guī)則與程序的諒解》和《反傾銷協(xié)議》規(guī)定的爭端解決程序，成員方國內(nèi)法院的司法審查適用國內(nèi)的行政訴訟法。國內(nèi)法院在進行反傾銷司法審查時．無需等待WTO的DSB作出裁決，DSB的裁決對于成員方的國內(nèi)法院也無直接拘束力．DSB的裁決充其量對成員方國內(nèi)法院具有說服力，國內(nèi)法院亦無義務(wù)就案件爭議問題提請DSB作出指示。反之，DSB受理反傾銷爭端的案件，也無需等待有關(guān)成員方的國內(nèi)法院作出判決，因為《關(guān)于爭端解決規(guī)則與程序的諒解》并未要求國際程序的啟動要建立在爭端所涉當事人“用盡當?shù)鼐葷钡那疤嵯隆Ｔ贕ATT／WTO的實踐中，迄今尚未有哪一成員方主張應(yīng)適用用盡當?shù)鼐葷@一習慣法規(guī)則。從受反傾銷措施影響的當事人的角度看，啟動國內(nèi)程序比國際程序及時、經(jīng)濟、主動，因為國際程序的啟動首先有賴于當事人本國是否愿意代表其行使外交保護權(quán)。而本國政府考慮是否行使外交保護權(quán)、啟動WTO爭端解決程序的因素有本國利益喪失和損害的程度、啟動爭端解決程序的費用、與被訴國的關(guān)系等等因素。

另一方面，成員方法院的反傾銷司法審查程序與WTO爭端解決機制是相互聯(lián)系的。反傾銷司法審查程序的建立，對于WTO各成員方來說，首先是一種義務(wù)，各成員方對這一義務(wù)的履行還需要接受WTO爭端解決程序的監(jiān)督和制約。②當WTO一成員方認為另一成員方的反傾銷司法審查與《反傾銷協(xié)議》不一致，從而不能給予本國出口商的貿(mào)易權(quán)利以充分救濟的情況下，它可以訴請WTO爭端解決機制。對于實施反傾銷司法審查的成員方而言，完善本國的反傾銷司法審查制度，履行WTO《反傾銷協(xié)議》的義務(wù)，有利于將本國政府反傾銷行為與外國出口商之間的矛盾消化在國內(nèi)．避免被外國在DSB起訴而引起貿(mào)易報復的危險。

二、反傾銷司法審查的范圍

司法審查制范文第4篇

【論文摘要】反傾銷司法審查制度是wto體制中貫徹透明度原則的一個非常重要的制度。我國在加入wto時對這制度作了承諾，并在相應(yīng)的法規(guī)中作了規(guī)定。但我國的規(guī)定還存在需要進一步完善的地方。本文從宏觀和微觀兩個層面對完善我國的反傾銷司法審查制度進行了全面論述。

當然，當事人在行政訴訟中和解應(yīng)接受法院的審查。法院一方面要審查和解條款是否在行政機關(guān)的權(quán)限范圍內(nèi)，并審查行政機關(guān)以協(xié)議方式行使該職權(quán)是否違反 法律 的禁止性規(guī)定；另一方面要審查和解是否違反公共利益，如行政機關(guān)明顯濫用裁最權(quán)，并背離其一貫做法進行和解，既可認定違反公共利益。

(三)完善二審、再審程序

已如前述，反傾銷案件盡管具有特殊性，但仍應(yīng)堅持對事實和法律進行全面審查的原則．這是保證司法審查有效的前提條件。然而，這并不意味在不同的審級審查范圍應(yīng)當完全一致。在美國和歐盟的反傾銷司法審查中，第一審不排除對事實間題的審查，但在上訴審中卻只限于法律問題，對事實問題不再審查，即先驗地推定第一審認定的事實是正確的。類似的情形同樣存在于wto爭端解決程序中，專家組對事實和法律進行全面審查，上訴機構(gòu)則只針對法律問題。

從我國行政訴訟法的規(guī)定看，無論是第一審還是第二審都奉行全面審查的原則。在此法律框架內(nèi)，我國反傾銷司法審查在二審階段無法完全排除對事實的審查。但是，=審法院應(yīng)當更側(cè)重于對法律問題的審查，使上級法院更充分地發(fā)揮其在確定和統(tǒng)一解釋法律方面的機能；而案件事實，在先后經(jīng)過行政機關(guān)和一審法院兩次認定后，除非存在明顯錯誤。應(yīng)認為具有相當?shù)目煽啃浴?/p>

至于我國訴訟法規(guī)定的再審程序，基于“實事求是、有錯必糾”的立法指導思想，不僅啟動再審的主體多、事由寬，且再審亦無次數(shù)的限制。其結(jié)果使得再審程序在發(fā)揮糾錯功能的同時，也使訴訟成了無底洞，終審裁判不終，裁判的穩(wěn)定性和權(quán)威性遭到嚴重破壞。筆者認為，這種局面應(yīng)當?shù)玫綇氐赘挠^，尤其在反傾銷這樣的涉世案件中。法院裁判被改來改去會直接導致外方當事人對司法權(quán)威和公正性的懷疑，他們可能會繞過國內(nèi)救濟而直接訴諸wto爭端解決機制。另一方面，這類案件的審理周期長，訴訟成本高，再審勢必會進一步影響審判的效率和效益。況且，法院審理這類重大的新類型案件時會特別慎重，出錯的幾率會很低，加之案件背后的國際貿(mào)易爭端又具有非常強的時限性，再審的必要性也就大打折扣。因此，筆者認為，有必要完善我國的再審程序，將啟動再審的條件予以更加嚴格的限制，如將啟動再審的途徑限定于當事人提起再審之訴，再審的事由只限于法律問題，再審的次數(shù)只能有一次等，而就反傾銷案件而言，一般應(yīng)不允許再審。

(四)完善司法審查范圍

從《反傾銷條例》和《反傾銷司法解釋》的有關(guān)規(guī)定來看，我國有關(guān)反傾銷司法審查的決定均屬于行政最終決定。從這些規(guī)定來看，我國反傾銷司法審查的受案范圍顯然高于wto《反傾銷守則》第13條所規(guī)定的“終裁和復審決定”。對司法審查的范圍作出如此嚴格和廣泛的規(guī)定，反映了我國履行wto成員國義務(wù)，提高反傾銷執(zhí)法透明度和公正性的態(tài)度和決心。

然而，筆者認為。從提升我國法治水平的角度及歐美等國的實踐來看，《反傾銷條例》和《反傾銷司法解釋》的上述規(guī)定不能說是全面的，對反傾銷案件的司法審查還應(yīng)當包括以下幾個方面：主管機關(guān)不予立案的決定；否定性的初裁決定；調(diào)查中止或者終止決定等行為。因為不予立案的決定意味著拒絕發(fā)起反傾銷調(diào)查，否定性的初裁決定將導致反傾銷調(diào)查的結(jié)束，都使申請人無法獲得反傾銷措施的救濟，申請人理應(yīng)有權(quán)起訴；對出口方作出價格承諾后中止調(diào)查的，申請人可能認為出口方承諾的價格不足以消除傾銷的損害，也應(yīng)有權(quán)提起訴訟；對主管機關(guān)決定終止調(diào)查的情形，申請人也有可能認為確實存在傾銷、損害，終止調(diào)查是不妥當?shù)摹Ｖ劣诳隙ㄐ缘某醪脹Q定及臨時反傾銷措施。一則由于其本身效力未定，二則有對最終裁定的司法審查，正如前文所述，不在司法審查之列，大多數(shù)國家(如美國、加拿大和澳大利亞等)也都不允許對其提起司法審查，我國采取了同樣的做法，這是非常明智的。

(五)確立符合wto協(xié)定要求的司法審查標準

作為行政權(quán)與司法權(quán)之間關(guān)系的“調(diào)節(jié)閥”，司法審查標準過于寬松或者過于嚴格都不可取。若法院一味尊重行政機關(guān)的結(jié)論，則司法審查形同虛設(shè)，流于形式。反之，若法院對每個問題都重新進行審查判斷，無疑又會犧牲行政機構(gòu)的優(yōu)勢，妨礙效率和公正。司法審查所采用的標準應(yīng)當是寬嚴適度的，以期既能實現(xiàn)對行政權(quán)的有效控制，又能為行政權(quán)的運作留下必要的空間。wto協(xié)定中體現(xiàn)出的要求各成員方確立“客觀”、“公正”、“合理”的司法審查標準突破了我國行政訴訟法中確定的對行政行為進行合法性審查的標準。反傾銷司法審查標準可分為對事實問題的審查標準、對法律問題的審查標準及對行政機關(guān)自由裁量權(quán)的審查標準。下面分別加以討論：

l、關(guān)于事實問題的審查標準

我國2002年《反傾銷司法解釋》對反傾銷司法審查沒有明確提出審查標準0，沒有回答法院應(yīng)當如何審查行政機關(guān)遵守最佳信息規(guī)則，并判斷它已經(jīng)達到證據(jù)充分的合法程度。我國《反傾銷條例》及相關(guān)司法解釋對司法審查標準保持沉默，可能認為這一問題應(yīng)當由國內(nèi)行政訴訟法來解決。如果按照我國行政訴訟法的一般原則，就應(yīng)當對行政行為進行嚴格審查，但這又與上述尊重行政機關(guān)事實決定的司法立場背離。

司法審查制范文第5篇

摘要:反傾銷司法審查立法完善

反傾銷法作為世界貿(mào)易組織答應(yīng)采用的保護國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的貿(mào)易救濟辦法,正越來越受到世界貿(mào)易組織成員方在內(nèi)的世界各國的重視。但是由于反傾銷調(diào)查需要花費被調(diào)查公司極大的費用,并可阻止其他國外的公司進入本國市場,所以時常使得國內(nèi)競爭者獲得優(yōu)勢地位。因此,為了保護當事人的合法權(quán)益和保證反傾銷辦法的公平實施,各國均認同美國等反傾銷大國對反傾銷行政行為所進行的司法審查的基本理論和實踐,并且通過協(xié)商在WTO《反傾銷守則》第13條規(guī)定了“司法審查”制度摘要:“為了能夠迅速對最終裁決和本協(xié)議第11條規(guī)定的有關(guān)行政復審決定的行政行為進行審查,每個在國內(nèi)立法中規(guī)定了反傾銷辦法的成員國,都應(yīng)當設(shè)有司法的、仲裁的或行政的機構(gòu)或者程序。該機構(gòu)或者程序應(yīng)當獨立于對有爭議的裁決或者復審負責的主管機構(gòu)。”以至在全世界范圍內(nèi)確立了反傾銷辦法中的司法審查制度。

在這個背景下,反傾銷案件的司法審查,被賦予了行政監(jiān)督者的標簽,而且地位在整個反傾銷的程序中越發(fā)顯得重要起來。然而,在我國,反傾銷案件的司法審查是隨著入世的客觀存在而出現(xiàn)的一種新型行政案件。我國的反傾銷司法審查制度還處于初創(chuàng)階段,相關(guān)法律規(guī)定尚不具體和完善,實踐中也缺乏足夠的經(jīng)驗積累,和WTO的要求及市場經(jīng)濟發(fā)達國家的實踐還有相當?shù)牟罹唷Ｕ蛉绱?根據(jù)我國的實際情況,按照WTO的要求并借鑒國外先進經(jīng)驗(非凡是美國的立法經(jīng)驗)。構(gòu)建和完善中國特色的反傾銷司法審查制度,是我國的一項重大難題。

反傾銷辦法中司法審查制度的法律淵源

在美國,司法審查是指法院審查國會規(guī)定的法律是否符合憲法,以及行政機關(guān)的行為是否符合憲法及法律而言。取得對政府機關(guān)反傾銷行政權(quán)利的司法審查權(quán)利是在美國《1974年貿(mào)易法》中才得以確定的?！?979年貿(mào)易協(xié)定法》和1984年的法律對此做出了進一步的修改和完善,并且在1981年才開始真正運作。之后,經(jīng)過不斷的法律的修改和補充,并通過司法實踐積累,才形成目前的司法審查體制?，F(xiàn)在美國有關(guān)反傾銷司法審查的規(guī)范主要規(guī)定于《美國法典》第19章第1516節(jié)(1990)。

我國主要依據(jù)是烏拉圭回合談判最終法律文本及中國加入WTO議定書和工作組報告書等國際法律專門規(guī)定,以及根據(jù)這一協(xié)議頒布的一系列國內(nèi)法律法規(guī)。首先有關(guān)反傾銷的司法審查的程序性依據(jù),主要體現(xiàn)在行政訴訟法中。相關(guān)的具體審查標準和審查的范圍等在《反傾銷條例》和《最高人民法院有關(guān)審理反傾銷行政案件應(yīng)用法律若干新問題的規(guī)定》中有所體現(xiàn)。

反傾銷辦法中司法審查制度的管轄機構(gòu)

美國國際貿(mào)易法院對反傾銷案件的司法審查具有當然的、獨占的管轄權(quán)。但根據(jù)美國法律的規(guī)定,國際貿(mào)易法院對反傾銷案件的司法審查權(quán)是有限度的,只有當訴訟直接或間接針對商務(wù)部或國際貿(mào)易委員會所作出的裁定中的事實情況或法律結(jié)果,并且這種裁定又必須是美國貿(mào)易法中直接指明可進行司法審查的裁決時,國際貿(mào)易法院才予以受理并審查。反傾銷案件的當事人,假如對國際貿(mào)易法院反傾銷裁決不服,可以向聯(lián)邦巡回上訴法院上訴。這個法院是根據(jù)1982年的聯(lián)邦法院改進法而設(shè)立的,是一個專門的法院,管轄范圍主要是美國國際貿(mào)易法院法院上訴案件等。

我國的《最高人民法院有關(guān)審理反傾銷行政案件應(yīng)用法律若干新問題的規(guī)定》(以下簡稱《反傾銷司法解釋》),對反傾銷司法審查管轄機構(gòu)是這樣規(guī)定的摘要:“第一審反傾銷訴訟案件由被告所在地高級人民法院指定的中級人民法院,或者由被告所在地高級人民法院管轄?！庇捎谖覈磧A銷主管機構(gòu)都在北京,因此反傾銷訴訟案件一審管轄法院就是北京市高級人民法院及其指定的北京市中級人民法院,二審法院是北京高院或者最高院。

由此可見,我國反傾銷司法審查制度,和行政訴訟是同一概念,所以屬于行政訴訟法的調(diào)整范圍。而在美國,卻沒有專門的這一法律部門。而把這種類型的案件,歸于國際貿(mào)易法院所審查的民事案件當中。所以自然在程序方面有著對比我國完全不同的規(guī)定。

審查的范圍

一般意義上的司法審查范圍是指各國的司法機關(guān)對本國政府或政府各部門的哪些行政行為進行審查。它規(guī)定司法機關(guān)在哪些方面對行政主體行為進行監(jiān)督,也是司法機關(guān)解決行政爭議、實施司法審查案件的權(quán)限分工和受案的法律依據(jù)。

根據(jù)美國關(guān)稅法的規(guī)定,國際貿(mào)易法院對兩類裁決具有管轄權(quán)摘要:第一,不發(fā)起反傾銷程序的裁決即由商務(wù)部作出的不發(fā)起反傾銷調(diào)查的裁決;由國際貿(mào)易委員會作出的不存在國內(nèi)產(chǎn)業(yè)受到實質(zhì)性損害、實質(zhì)性損害威脅或?qū)嵸|(zhì)性妨礙的合理征象的裁決;由國際貿(mào)易委員會作出的不審查基于情勢變遷的裁決的決定。第二,已公布的最終裁決。即由國際貿(mào)易委員會和商務(wù)部作出的所有肯定性或否定性最終裁決;商務(wù)部作出的中止調(diào)查的裁決;由國際貿(mào)易委員會依美國法典第19卷作出的損害影響裁決;由商務(wù)部作出的有關(guān)貨品在反傾銷令所規(guī)定的一類或一種貨品之內(nèi)的決定。

我國法律有關(guān)反傾銷司法審查受案范圍是根據(jù)《反傾銷條例》第53條規(guī)定,對依照本條例第25條作出的終裁決定不服的,對依照本條例第四章作出的是否征收反傾銷稅的決定以及追溯征收、退稅、對新出口經(jīng)營者征稅的決定不服的,或者對依照本條例第五章作出的復審決定不服的,可以依法申請行政復議,也可以依法向人民法院提出訴訟。

美國行政法規(guī)定了“成熟原則”,即“指行政程序必須發(fā)展到適宜有法院審理的階段,即已經(jīng)達到成熟的程序,才答應(yīng)進行司法審查?！睂⑿姓袨閯澐譃椴怀墒煨姓袨楹统墒煨姓袨楸臼敲绹痉▽彶橹械囊豁椫匾瓌t。成熟原則的意義在于保證行政機關(guān)在作出最后決定且行政決定對當事人產(chǎn)生具體影響之前不受法院干涉,以充分發(fā)揮行政機關(guān)的專業(yè)知識和經(jīng)驗,并且能夠避免法院過早地作出裁判,陷入抽象行政政策的爭論之中。成熟原則在美國反傾銷法律和司法審查實踐中得到了很好的貫徹。在美國的反傾銷司法審查中,商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會作出的導致調(diào)查程序終結(jié)的行政決定,如不立案決定、國際貿(mào)易委員會對損害作出的否定性初裁決定,以及商務(wù)部接受出口商價格承諾的決定,均在審查的行為之列,因為它們是成熟的行政行為。而商務(wù)部對傾銷作出的否定性初裁決定則不可審查,因為其只是一個預(yù)備性的行為,要等到國際貿(mào)易委員會對傾銷損害作出否定時,才是一個成熟的行政行為。

我國可以借鑒美國的這一做法,根據(jù)成熟原則來決定哪些反傾銷行政行為具備可訴性。可訴性行政行為應(yīng)當是主管部門在反傾銷調(diào)查中作出的對利害關(guān)系方的實體權(quán)益產(chǎn)生最終確定性影響的決定,而不應(yīng)包括預(yù)備性和中間性的決定(例如立案決定、肯定性的初裁決定)。對這些預(yù)備性和中間性的決定不予審查,利害關(guān)系人完全可以在最終決定作出后尋求司法救濟,不會對其造成難以克服的或不可挽回的困難。而將不立案決定、否定性初裁決定、中止或終止調(diào)查決定等成熟的行政行為列入受案范圍,也符合行政訴訟法的一般原則,會更好保護相對人的合法權(quán)益。

審查的標準

司法審查標準,又可以稱為司法審查的深度,是法院在多大程度上尊重行政機關(guān)的自由裁量權(quán)新問題。確立審查程度,實際上就是在行政機關(guān)和法院之間進行權(quán)利和責任的分配,并以判決的方式影響行政活動的效率和對公民權(quán)益的保護。所以,審查標準的深淺取決于所采用的審查標準。

在美國,一般情況下,國際貿(mào)易法院在對商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會的裁決實施司法審查時,并不對案件相關(guān)的基本事實展開調(diào)查,除非國際貿(mào)易法院認為行政裁決的理由不充分或不具備充足的事實根據(jù)。假如商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會的行為因“武斷、反復無常、濫用自由裁量權(quán)或其他原因?qū)е潞头缮系囊?guī)定不相符”,或商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會對其裁決不能提供足夠的“實質(zhì)性證據(jù)”而和法律規(guī)定不一致,或商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會的事實裁定根本沒有證據(jù)支持,以至于達到了法院必須重新審理的程度,則國際貿(mào)易法院可重新整理事實,在此基礎(chǔ)上做出獨立的判定。在法律新問題上,基本上采用正確性標準,但是自謝弗朗案件以來有不斷向合理性審查標準靠攏的趨向。即假如根據(jù)法律對某一法律概念的解釋有明確的規(guī)定,而商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會作出了不同的解釋,其解釋將被。但在法律無明文規(guī)定的情況下,法院審查商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會的解釋是否為法律所答應(yīng),假如答案是肯定的,即使法院有不同的解釋意見,仍判定商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會的認定有效。法院不能無視商務(wù)部和國際貿(mào)易委員會解釋的存在,用自己的意見代替行政機關(guān)的合理解釋。

從中可以看出,我國反傾銷司法審查標準是法律和事實同時審查。但筆者認為,審查事實新問題和法律適用必須有輕有重。不能“兩手都抓,兩手都硬”。反傾銷領(lǐng)域不比一般的行政行為。就現(xiàn)階段行政機關(guān)行使權(quán)力的狀況而言,因為我國沒有完善的行政實體法規(guī)定和嚴密的行政程序法規(guī)定,加上行政機關(guān)的人員素質(zhì)良莠不齊,政府本位意識強烈而依法行政的意識薄弱,在實踐中不規(guī)范、不合法的行政行為屢見不鮮。面對這種目前狀況,有必要設(shè)定嚴格的司法審查標準,對行政機關(guān)的行政行為進行有效的控制,以保障行政相對人的合法權(quán)益,提高行政權(quán)行使的效率。

而反傾銷司法審查領(lǐng)域則有所不同。外經(jīng)貿(mào)委、國家經(jīng)貿(mào)委等國務(wù)院主管機關(guān)都具有較高的行政專業(yè)水平。在有關(guān)程序的操作方面也比較熟悉。面對繁雜的事實證據(jù),復雜的專業(yè)知識。法官不可能對這些事實做出全方位的認定和解讀。另外,有限的司法資源也不答應(yīng)法官在反傾銷案件上耗太多的時間和精力。再者,反傾銷辦法是和國家的經(jīng)貿(mào)政策,國家間的經(jīng)濟博弈密切相關(guān)的,假如要法官在這方面考慮的面面俱到,也是很難做到的。