[摘要]文章簡(jiǎn)要回顧了著作權(quán)法的發(fā)展歷史，認(rèn)為著作權(quán)法始終處于對(duì)科學(xué)技術(shù)的挑戰(zhàn)予以應(yīng)戰(zhàn)的過(guò)程中。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的產(chǎn)生也源于規(guī)范多媒體技術(shù)與計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)結(jié)合而帶來(lái)的網(wǎng)絡(luò)傳播行為的需要。文章考察了世界上對(duì)網(wǎng)絡(luò)傳播行為的進(jìn)行規(guī)范的主要立法體例，并針對(duì)我國(guó)著作權(quán)法中確立的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單含糊的情況，著重對(duì)該權(quán)利的特點(diǎn)、主體、內(nèi)容從學(xué)理上進(jìn)行分析探討。

[關(guān)鍵詞]信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)立法體例主體內(nèi)容特點(diǎn)引言權(quán)威期刊

科技的發(fā)展給法律帶來(lái)了無(wú)盡的挑戰(zhàn)，技術(shù)始終是促進(jìn)版權(quán)制度發(fā)展的催化劑，數(shù)字技術(shù)為作品復(fù)制和傳播帶來(lái)的進(jìn)步性，就如同四大發(fā)明的印刷術(shù)相比手工抄寫(xiě)一樣的深刻和明顯。是數(shù)字網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進(jìn)步性給著作權(quán)法帶來(lái)了全面而深刻的沖擊，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)由此而得以產(chǎn)生。

回顧著作權(quán)法發(fā)展歷史，自英國(guó)1710年的安娜法案始，著作權(quán)法歷經(jīng)印刷技術(shù)、廣播電視技術(shù)和數(shù)字技術(shù)的三次重大飛躍。數(shù)字技術(shù)是通訊技術(shù)、微電子技術(shù)和計(jì)算機(jī)技術(shù)的總稱，迄今為止，經(jīng)過(guò)三個(gè)發(fā)展階段。七十年代中期，個(gè)人計(jì)算機(jī)發(fā)展起來(lái)，進(jìn)入數(shù)字技術(shù)的第一階段。著作權(quán)領(lǐng)域最先討論的問(wèn)題是，個(gè)人計(jì)算機(jī)上的目標(biāo)程序是不是著作權(quán)保護(hù)的客體，以及操作系統(tǒng)、用戶界面、數(shù)據(jù)庫(kù)、反向工程、電子游戲的著作權(quán)保護(hù)問(wèn)題。八十年代中期，多媒體技術(shù)和數(shù)據(jù)庫(kù)得到發(fā)展，進(jìn)入數(shù)字技術(shù)的第二階段，多媒體產(chǎn)品和數(shù)據(jù)庫(kù)是不是著作權(quán)意義上的作品開(kāi)始成為著作權(quán)界討論的熱門(mén)話題。這時(shí)多媒體技術(shù)尚未與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)結(jié)合。九十年代以后，多媒體技術(shù)與計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)結(jié)合，數(shù)字技術(shù)發(fā)展開(kāi)始進(jìn)入第三個(gè)階段。數(shù)字通訊網(wǎng)絡(luò)的成功不僅僅取決于技術(shù)硬件設(shè)施，而且取決于作品及其相關(guān)信息等組成的通信內(nèi)容，即數(shù)字化的文字作品和音樂(lè)作品、電影作品、軟件、多媒體、數(shù)據(jù)庫(kù)，等等，可以通訊內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)就如同沒(méi)有靈魂的軀殼。數(shù)字技術(shù)在網(wǎng)絡(luò)上的應(yīng)用，使得通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)能把作品訊捷、方便、廉價(jià)、容量驚人而且質(zhì)量幾乎完美地從一個(gè)地方送到另一個(gè)地方。可以使公眾中的成員在個(gè)人選擇的地點(diǎn)和時(shí)間獲得作品。在交互性傳輸中，信息傳輸?shù)姆秶⒊潭燃靶畔⒌氖褂梅绞绞怯尚畔⒌陌l(fā)送者和接收者雙方共同決定。這給網(wǎng)絡(luò)傳播中的著作權(quán)保護(hù)帶來(lái)了前所未有的挑戰(zhàn)。版權(quán)制度與技術(shù)發(fā)展之間存在微妙的互動(dòng)關(guān)系，每當(dāng)有一次技術(shù)突破的時(shí)候，版權(quán)制度總是要或遲或早地作出反應(yīng)。縱觀著作權(quán)法的歷史沿革，，著作權(quán)法始終處于對(duì)科學(xué)技術(shù)的挑戰(zhàn)予以應(yīng)戰(zhàn)的過(guò)程中。如何規(guī)范作品在互聯(lián)網(wǎng)上的傳播行為，保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)利，而不致使因特網(wǎng)成為盜匪橫行的“盜版天堂”，成為了世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域迫切需要解決的問(wèn)題。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)問(wèn)題由此而產(chǎn)生。

早在1994年12月28日，美國(guó)發(fā)生USvsLaMacchia——案，一名大學(xué)生在互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上提供秘密的電子公告牌地址，未經(jīng)版權(quán)人許可，將已出版的、享有版權(quán)的商用計(jì)算機(jī)程序的復(fù)制件提供給網(wǎng)絡(luò)上的用戶。1995年在瑞典也發(fā)生了類似的案例。幾個(gè)學(xué)生從ADOBE和兒個(gè)其他的出版商那里將為數(shù)眾多的享有版權(quán)的計(jì)算機(jī)程序下載，送到斯德哥爾摩的皇家技術(shù)學(xué)院的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器上，以供互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上全世界范圍的用戶卸載和復(fù)制。這種在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上通過(guò)數(shù)字傳輸提供作品的復(fù)制件的行為，在現(xiàn)行的各國(guó)版權(quán)法和國(guó)際版權(quán)公約中，顯然都沒(méi)有現(xiàn)成的直接規(guī)范的依據(jù)。對(duì)此，目前版權(quán)研究界主要有兩派意見(jiàn)：其一，將傳統(tǒng)的版權(quán)領(lǐng)域中的若十概念（主要是復(fù)制、發(fā)行、出租、公眾傳播）擴(kuò)展以對(duì)該行為進(jìn)行規(guī)范，該行為或是復(fù)制，或是發(fā)行，或是出租，或是公眾傳播；其二，設(shè)立數(shù)字傳輸權(quán)來(lái)進(jìn)行規(guī)范。第一種意見(jiàn)主張把數(shù)字傳輸?shù)陌鏅?quán)意義融入傳統(tǒng)的版權(quán)制度體系之中，第二種意見(jiàn)主張依據(jù)新的數(shù)字傳輸技術(shù)而設(shè)置專門(mén)的權(quán)利，即信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

一、世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織《版權(quán)條約》及《表演和錄音制品條約》設(shè)立信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織最終否定了國(guó)際社會(huì)幾種通過(guò)試圖通過(guò)原有權(quán)利的擴(kuò)張解決對(duì)網(wǎng)絡(luò)傳播進(jìn)行規(guī)范的嘗試。1996年12月2日至20日世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織在瑞士召開(kāi)了“關(guān)于著作權(quán)及鄰接權(quán)問(wèn)題的外交會(huì)議”（經(jīng)下簡(jiǎn)稱“外交會(huì)議”），通過(guò)了兩個(gè)被稱為“因特網(wǎng)條約”的國(guó)際條約，即《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（WIPOCopyrightTreaty，縮寫(xiě)為《WCT》，以下簡(jiǎn)稱《版權(quán)條約》）和《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》（WIPOPerformanceandphonogramsTreaty，縮寫(xiě)為《WPPT》，以下簡(jiǎn)稱《表演和錄音制品條約》）。

[摘要]信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)主要是為調(diào)整作品的網(wǎng)上傳播產(chǎn)生的法律關(guān)系而設(shè)計(jì)的。與傳統(tǒng)的翻譯權(quán)、發(fā)行權(quán)、廣播權(quán)、復(fù)制權(quán)比較，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)包含復(fù)制權(quán)的內(nèi)容，與發(fā)行權(quán)和廣播權(quán)的內(nèi)容十分接近，我國(guó)現(xiàn)行法律將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)單獨(dú)規(guī)定，與發(fā)行權(quán)和廣播權(quán)存在一定程度的交叉。未來(lái)我國(guó)《著作權(quán)法》再次修訂時(shí)，如果整合現(xiàn)行發(fā)行、廣播、播放、信息網(wǎng)絡(luò)傳播等傳播方式，創(chuàng)立一種能夠覆蓋各種傳播方式的“傳播權(quán)”，則著作權(quán)權(quán)利體系設(shè)計(jì)邏輯將更為周延。

[關(guān)鍵詞]信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)相關(guān)權(quán)利比較研究

“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”是我國(guó)《著作權(quán)法》在2001年修訂時(shí)新增的一種著作權(quán)，它是指以有線或者無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。[1]這一權(quán)利的規(guī)定，迎接了網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展給著作權(quán)法律關(guān)系帶來(lái)的沖擊與挑戰(zhàn)，彌補(bǔ)了原《著作權(quán)法》缺乏專門(mén)調(diào)整網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法律關(guān)系的空白，[2]堪稱是“與時(shí)俱進(jìn)”之作。但是由于該權(quán)利在法律中規(guī)定甚為簡(jiǎn)略，尚有許多問(wèn)題值得從學(xué)理上進(jìn)一步探討，其中之一便是信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與相關(guān)著作權(quán)的關(guān)系。

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)主要是為調(diào)整作品的網(wǎng)上傳播產(chǎn)生的法律關(guān)系而設(shè)計(jì)的。一般而言，作品的網(wǎng)上傳播大致涉及以下幾個(gè)步驟：首先，是傳統(tǒng)作品（指非數(shù)字化的作品，下同）的數(shù)字化；其次，是數(shù)字化作品上網(wǎng)即上載進(jìn)入ISP（InternetServiceProvider）的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)；最后，是社會(huì)公眾成員通過(guò)與ISP相連的計(jì)算機(jī)終端瀏覽或下載數(shù)字化作品。這個(gè)過(guò)程涉及傳統(tǒng)作品的數(shù)字化、上載、傳輸、下載幾個(gè)環(huán)節(jié)，這幾個(gè)環(huán)節(jié)，分別類似于傳統(tǒng)作品的翻譯、發(fā)行或廣播、復(fù)制。因此，與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)相關(guān)的權(quán)利主要有翻譯權(quán)、發(fā)行權(quán)、廣播權(quán)、復(fù)制權(quán)。將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與這些權(quán)利進(jìn)行深入比較研究，不僅有助于加深我們對(duì)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的認(rèn)識(shí)，而且有助于加深我們對(duì)相關(guān)著作權(quán)的理解。

一、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與翻譯權(quán)

信息網(wǎng)絡(luò)傳播的第一階段往往是傳統(tǒng)作品的數(shù)字化即將傳統(tǒng)作品轉(zhuǎn)換為計(jì)算機(jī)能夠識(shí)別的適合上網(wǎng)的形式。[3]傳統(tǒng)作品數(shù)字化過(guò)程的實(shí)質(zhì)是將以人類常用的語(yǔ)言文字表現(xiàn)的作品轉(zhuǎn)換為計(jì)算機(jī)能夠識(shí)別的以計(jì)算機(jī)語(yǔ)言記載的作品。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》的規(guī)定，翻譯是指將作品從一種語(yǔ)言文字轉(zhuǎn)換成另一種語(yǔ)言文字的過(guò)程。所以傳統(tǒng)作品的數(shù)字化過(guò)程表面上看就是一種“翻譯”。然而，傳統(tǒng)意義上的“語(yǔ)言文字‘，是指特定的人們無(wú)須借助任何儀器即理解其含義的文字符號(hào)或語(yǔ)言?！狈g“是指這些語(yǔ)言文字間的相互轉(zhuǎn)換。計(jì)算機(jī)語(yǔ)言不能為人們直接理解，必須通過(guò)計(jì)算機(jī)轉(zhuǎn)換成傳統(tǒng)意義上的語(yǔ)言文字方可為人們所理解，所以計(jì)算機(jī)語(yǔ)言不是傳統(tǒng)的語(yǔ)言文字，將傳統(tǒng)作品轉(zhuǎn)換為數(shù)字化作品，不能算是”翻譯“。此外，根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，翻譯產(chǎn)生的作品，會(huì)產(chǎn)生新的著作權(quán)，其著作權(quán)歸翻譯人。其原因在于”翻譯“并非一個(gè)機(jī)械的語(yǔ)言轉(zhuǎn)換過(guò)程，而是一個(gè)需要翻譯人運(yùn)用自己的知識(shí)，在理解原作的基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換的過(guò)程，它需要翻譯人的創(chuàng)造性勞動(dòng)，是一種”再創(chuàng)作“。傳統(tǒng)作品數(shù)字化的過(guò)程完全是由計(jì)算機(jī)運(yùn)用程序完成的，是一個(gè)純機(jī)械化的轉(zhuǎn)換過(guò)程，不需要操作者的創(chuàng)造性勞動(dòng)，不是一種”再創(chuàng)作“，因此操作者不會(huì)也不應(yīng)該享有數(shù)字化作品的著作權(quán)。事實(shí)上，數(shù)字化作品只是適合通過(guò)計(jì)算機(jī)再現(xiàn)的作品，與原作品僅發(fā)生了載體的變化。因此，信息網(wǎng)絡(luò)傳播過(guò)程涉及的傳統(tǒng)作品的數(shù)字化過(guò)程不屬翻譯權(quán)的”覆蓋“范圍，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與翻譯權(quán)應(yīng)為相互獨(dú)立的權(quán)利。

互聯(lián)網(wǎng)作為一個(gè)新媒介，不僅是人類一種新的信息交流的方式，而且是人類一種新的工作方式和生活方式。它適應(yīng)了受眾的這種多元化的需求，從向受眾單純傳播新聞信息轉(zhuǎn)向到為受眾提供全方位的信息服務(wù)。網(wǎng)絡(luò)傳播以其獨(dú)特的傳播優(yōu)勢(shì)不僅改變了以往的新聞和信息傳播格局，而且為公眾提供了一個(gè)前所未有的自由討論公共事務(wù)、參與政治的活動(dòng)空間。同時(shí)，社會(huì)價(jià)值多元化和媒介技術(shù)的發(fā)展，特別是網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)的逐步成熟，進(jìn)一步推動(dòng)了受眾群體的分化，使其向分眾化、小眾化方向發(fā)展，相應(yīng)地，推進(jìn)了個(gè)人傳播的發(fā)展。

一、網(wǎng)絡(luò)傳播的優(yōu)勢(shì)與特征

說(shuō)起網(wǎng)絡(luò)傳播的優(yōu)勢(shì)特征，有人把它比喻為：網(wǎng)絡(luò)媒體擅長(zhǎng)的是多兵種合成作戰(zhàn)的“大規(guī)模立體戰(zhàn)”、“閃電戰(zhàn)”，而不是單兵種的“游擊戰(zhàn)”。網(wǎng)絡(luò)作為一種新媒體，其優(yōu)勢(shì)在于集多特性于一身，其集合優(yōu)勢(shì)所顯示出的威力遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出這些特性的簡(jiǎn)單相加。網(wǎng)絡(luò)媒體的優(yōu)勢(shì)在于前三類媒體特征不同程度的綜合。時(shí)間上可即時(shí)、隨時(shí)播報(bào)，可長(zhǎng)期使用，一經(jīng)上網(wǎng)可隨時(shí)查閱；空間上，容量無(wú)限大，覆蓋全球，使全球性信息海洋真正成為現(xiàn)實(shí)；媒體與受眾的關(guān)系上，一改此前媒體受眾的被動(dòng)地位，第一次實(shí)現(xiàn)了相互間的平等。而這些，其他三類媒體是目前所不能及的。

具體來(lái)說(shuō)，互聯(lián)網(wǎng)傳播的特點(diǎn)表現(xiàn)在以下三方面：

一是傳播內(nèi)容的數(shù)字化。數(shù)字化是互聯(lián)網(wǎng)傳播存在的前提，這一技術(shù)的發(fā)展大大促進(jìn)了信息的交流和傳播。由于數(shù)字化技術(shù)的優(yōu)勢(shì)，使網(wǎng)絡(luò)傳播不僅便于復(fù)制和傳輸，而且便于不同信息之間的相互轉(zhuǎn)化，可以在文字、聲音和圖像之間方便地相互轉(zhuǎn)換。數(shù)字化又賦予網(wǎng)絡(luò)“海量”信息。由于互聯(lián)網(wǎng)特有的超文本和超鏈接特征，網(wǎng)絡(luò)信息不僅量大無(wú)窮，而且形式豐富多樣，網(wǎng)民不僅在網(wǎng)上可以看到最新的新聞信息，而且還可以搜索相關(guān)報(bào)道、相關(guān)資料乃至相關(guān)網(wǎng)站。由于數(shù)字化傳播的領(lǐng)先優(yōu)勢(shì)，時(shí)效性成了網(wǎng)絡(luò)區(qū)分于其他媒體無(wú)可比擬的特征，特別在一些突發(fā)事件的報(bào)道中，網(wǎng)絡(luò)具有得天獨(dú)厚的優(yōu)勢(shì)。

二是傳播方式的多樣化。與傳統(tǒng)媒體相比，網(wǎng)絡(luò)傳播速度飛快，信息來(lái)源廣泛，制作信息便捷。因此，網(wǎng)絡(luò)傳播可以隨時(shí)新聞，特別是在突發(fā)事件和連續(xù)性事件的報(bào)道中，網(wǎng)絡(luò)可以隨時(shí)“刷新”信息，在實(shí)效性上遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越傳統(tǒng)媒體。同時(shí)，由于數(shù)字化傳播的特點(diǎn)，網(wǎng)絡(luò)集中具備了報(bào)紙、廣播、電視三大媒體的綜合優(yōu)勢(shì)，實(shí)現(xiàn)了文字、聲音、圖片、影像等手段的有機(jī)結(jié)合。時(shí)下流行的“流媒體”技術(shù)，更是把廣播、電視節(jié)目完整地搬上了網(wǎng)絡(luò)，以“數(shù)字流”的方式向受眾傳輸，接收便捷，選擇自由度高。這種多媒體技術(shù)的傳播特點(diǎn)極大地改變了人民接受信息的方式，同時(shí)還使人們之間的交流方式發(fā)生了革命性的變化——面對(duì)面的親身傳播逐漸減少，取而代之的是“虛擬化個(gè)人傳播”方式的盛行。

摘要：2006年網(wǎng)絡(luò)傳播研究成為我國(guó)新聞傳播研究中最為活躍的一個(gè)領(lǐng)域。隨著Web2.0時(shí)代各種信息傳播技術(shù)的廣泛應(yīng)用，我國(guó)網(wǎng)絡(luò)傳播研究正在呈現(xiàn)不斷繁榮的態(tài)勢(shì)，其研究視野也因此更加開(kāi)闊。本文概括了2006年我國(guó)網(wǎng)絡(luò)傳播發(fā)展的總體特點(diǎn)，歸納了2006年網(wǎng)絡(luò)傳播研究的整體情況，并對(duì)其研究現(xiàn)狀進(jìn)行了回顧和思考。

1994年以來(lái)，隨著互聯(lián)網(wǎng)在我國(guó)的迅速推廣和普及，其技術(shù)屬性日益鮮明，社會(huì)影響日益深刻。與此同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)傳播的研究在經(jīng)歷了10年的發(fā)展之后，驟然成為我國(guó)新聞傳播研究領(lǐng)域中最為活躍的一個(gè)分支。隨著Web2.0、3G技術(shù)、寬帶技術(shù)等各種信息傳播技術(shù)的飛速發(fā)展和媒介融合、網(wǎng)絡(luò)融合等趨勢(shì)的明朗，我國(guó)網(wǎng)絡(luò)傳播的研究視野也隨之更加開(kāi)闊。

有研究者認(rèn)為：“2006年是中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)步入新階段后進(jìn)一步發(fā)展的一年，是十一五規(guī)劃實(shí)施的第一年。中國(guó)網(wǎng)絡(luò)媒體和網(wǎng)絡(luò)傳播繼續(xù)展現(xiàn)出空前的活力，蓬勃向前。與此同時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展也進(jìn)一步朝著理性和規(guī)范的方向前行?！盵1]

2006年我國(guó)網(wǎng)絡(luò)傳播發(fā)展呈現(xiàn)新的特征：1.在網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)方面，其寬帶化、移動(dòng)化、互動(dòng)性等技術(shù)特征得到進(jìn)一步強(qiáng)化；2.在網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容發(fā)展方面呈現(xiàn)出參與性、創(chuàng)造性、視頻化等特征；3.在網(wǎng)絡(luò)傳播發(fā)展方面熱點(diǎn)迭出，博客傳播、手機(jī)媒體、媒介融合、網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制等不斷成為社會(huì)和研究界所持續(xù)關(guān)注的焦點(diǎn)，而網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)惡搞、網(wǎng)絡(luò)示丑等現(xiàn)象也成為如何加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)管理的爭(zhēng)論焦點(diǎn)。經(jīng)歷了2006年的發(fā)展，我們可以清晰地發(fā)現(xiàn)中國(guó)網(wǎng)絡(luò)傳播在發(fā)展的繁榮中呈現(xiàn)理性的需求，并在發(fā)展的繁榮中逐漸邁向規(guī)范之路。

然而，我國(guó)網(wǎng)絡(luò)傳播業(yè)的發(fā)展迅猛，熱點(diǎn)現(xiàn)象迭出不窮，網(wǎng)絡(luò)傳播的成就與問(wèn)題相互交錯(cuò)呈現(xiàn)，也使得網(wǎng)絡(luò)傳播的研究者們疲于進(jìn)行應(yīng)對(duì)性解釋，理論創(chuàng)新不夠，知識(shí)積淀有限。對(duì)網(wǎng)絡(luò)傳播現(xiàn)象的跟蹤、闡釋較多，以實(shí)證的方法對(duì)網(wǎng)絡(luò)傳播深層次的研究較少。研究總體上呈現(xiàn)繁榮和活躍，但是其研究分量和研究成果仍顯輕微。研究者們對(duì)各種熱點(diǎn)現(xiàn)象跟蹤及時(shí)，而具有縱深理論意義的成果不多。在研究方法上，2006年的網(wǎng)絡(luò)傳播研究仍是以定性研究為主，實(shí)證研究的方法相比以往有所增長(zhǎng)。由于網(wǎng)絡(luò)傳播的全球性特點(diǎn)，我國(guó)網(wǎng)絡(luò)傳播的研究者較多的采用“比較”的視角考察網(wǎng)絡(luò)傳播。

下面分為若干問(wèn)題闡述2006年討論較為集中的網(wǎng)絡(luò)傳播問(wèn)題。

網(wǎng)絡(luò)傳播作品對(duì)發(fā)行權(quán)的影響

信息網(wǎng)絡(luò)誕生之后，作品的傳播更多地從傳統(tǒng)渠道轉(zhuǎn)而通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行。通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的傳播與著作權(quán)法中已經(jīng)規(guī)制的傳播行為似乎不同，無(wú)法用著作權(quán)法中現(xiàn)有的權(quán)利來(lái)加以調(diào)整，因此產(chǎn)生了是否需要設(shè)立一種新的權(quán)利，以及應(yīng)如何設(shè)定這種權(quán)利的爭(zhēng)論。我國(guó)著作權(quán)法最終采用在發(fā)行權(quán)之外單獨(dú)設(shè)立“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的方法來(lái)加以解決。但另外設(shè)立單獨(dú)權(quán)利的方法又沿襲了傳統(tǒng)著作權(quán)法針對(duì)不同的傳播方式分別賦權(quán)的立法模式。這是一種較為落后的立法方法。在傳播手段發(fā)展不迅速、新型傳播手段種類不多的情況下，采用分別立法的方式尚能應(yīng)付局面，而在新型傳播手段不斷涌現(xiàn)的今天，如果仍舊按照出現(xiàn)一種傳播方式就單獨(dú)規(guī)定一種權(quán)利的方法進(jìn)行立法，不僅使著作權(quán)法體系顯得凌亂，也降低了著作權(quán)法的理論水平。因此，有必要?dú)w納各種不同傳播手段的特點(diǎn)和共同之處，在理論上加以發(fā)展并以一種新型的、綜合性的權(quán)利對(duì)各種傳播手段加以概括。例如規(guī)定一種綜合的“傳播權(quán)”可能就是一種發(fā)展方向。而將較為相似的權(quán)利，如發(fā)行權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)加以整合，則是必須要完成的理論規(guī)劃。傳統(tǒng)的發(fā)行權(quán)是圍繞有形復(fù)制件設(shè)計(jì)的一種權(quán)利。信息網(wǎng)絡(luò)中傳播的一般是“無(wú)形”的復(fù)制件，雖然“無(wú)形”復(fù)制件在外在形態(tài)上與有形復(fù)制件差別很大，但對(duì)著作權(quán)權(quán)利人的意義是相同的，因此復(fù)制件是否有形，并不是發(fā)行權(quán)的本質(zhì)要求。上文對(duì)此點(diǎn)已有分析。因此，通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)傳輸無(wú)形復(fù)制件應(yīng)當(dāng)也可以成為發(fā)行權(quán)規(guī)范的行為，即通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)傳播作品的一部分行為可以由發(fā)行權(quán)加以控制。大部分信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為與發(fā)行行為有著很大的差別，最大的不同在于作品使用者接觸作品的方式和程度。在傳統(tǒng)的使用方式下，接觸作品的方式和程度往往又是和作品使用者是否掌握作品的復(fù)制件有關(guān)，而是否掌握作品的復(fù)制件對(duì)于作品的使用有著不同的意義。如果使用人能夠占有作品的復(fù)制件，那么他就擁有了隨時(shí)隨地按照自己的意愿使用作品的自由，而無(wú)須只在別人正在展覽、表演以及廣播的時(shí)候才能使用作品，可以最大限度地對(duì)作品加以了解以及享受作品所帶來(lái)的愉悅?？梢哉f(shuō)，占有了作品的復(fù)制件，就大大提高了作品被使用的可能性。復(fù)制件的存在，使得作品處于一種具有“使用可能性”的狀態(tài)，并且還創(chuàng)造了進(jìn)一步復(fù)制或傳播的機(jī)會(huì)。因此，發(fā)行權(quán)作為與復(fù)制件的生產(chǎn)和散布有關(guān)的權(quán)利，和復(fù)制權(quán)一樣，成為著作權(quán)法中非常重要的權(quán)利。而其他的一些傳播行為，如展覽、表演、廣播等，作品的使用人只能在作品正在進(jìn)行展覽、表演以及廣播時(shí)使用作品，這種使用不能完全按照自己的意愿進(jìn)行，極大地限制了作品的傳播和作品的使用。復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)等權(quán)利在著作權(quán)法體系中的地位要高于展覽權(quán)、表演權(quán)、廣播權(quán)等權(quán)利，正因于此。而信息網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)改變了這一點(diǎn)，占有復(fù)制件的重要性降低了?；ヂ?lián)網(wǎng)是人類通訊和交流技術(shù)的一次重要飛躍，它提供了一種新型的信息傳播手段和方法，結(jié)合了上述兩種不同的傳播行為，即既可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行向作品的使用者提供復(fù)制件的傳播行為，也可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行展覽、表演和廣播等不提供復(fù)制件的傳播行為。⑥更為重要的是，這種傳播行為創(chuàng)設(shè)了一種“獲得可能性”，⑦使得在不占有復(fù)制件的情況下，作品使用者也可以按照其本人的意愿隨時(shí)隨地調(diào)用作品來(lái)加以使用，⑧其使用效果與使用者獲得作品的復(fù)制件后的使用是基本相同的。這使得信息網(wǎng)絡(luò)上的傳播行為在外在表現(xiàn)上與傳統(tǒng)的傳播行為不再相同。但仔細(xì)考察可以發(fā)現(xiàn)，信息網(wǎng)絡(luò)上的傳播行為實(shí)際上種類復(fù)雜。如信息網(wǎng)絡(luò)上的傳播行為可以劃分成提供復(fù)制件的行為與不提供復(fù)制件的行為（用通俗的語(yǔ)言稱為作品可以下載和作品不能下載），在這兩種行為中又可以劃分為形成“獲得可能性”的行為與不形成“獲得可能性”的行為。前者即在服務(wù)器上放置了文件，使得網(wǎng)絡(luò)接入者可以隨時(shí)訪問(wèn)，后者則是新近出現(xiàn)的如網(wǎng)上定時(shí)展覽、定時(shí)表演、定時(shí)廣播等。所以，就作品的利用程度而言，信息網(wǎng)絡(luò)傳播與傳統(tǒng)傳播方式最大的不同之處或者其基本特征是，將文件放置在服務(wù)器上，不能進(jìn)行下載，不提供復(fù)制件，但仍然可以如同占有復(fù)制件一樣隨時(shí)隨地調(diào)用作品來(lái)加以使用。這種傳播方式的出現(xiàn)對(duì)權(quán)利人權(quán)利影響很大。除此之外，將作品放置在服務(wù)器上供網(wǎng)絡(luò)接入者按自己的意愿隨時(shí)下載作品的使用方式也是一種形成“獲得可能性”的使用方式，但這種使用方式的重要性被此后下載并占有復(fù)制件的重要性所超過(guò)。若再進(jìn)行細(xì)分，在網(wǎng)絡(luò)上提供復(fù)制件的行為有兩種。一種是由傳輸人向確定的文件接受人發(fā)送作品復(fù)制件的行為，如通過(guò)電子郵件傳送作品等。另一種是將作品的復(fù)制件放在服務(wù)器上，任何訪問(wèn)這個(gè)服務(wù)器的人都可以隨時(shí)隨地通過(guò)下載的方式獲得此作品的復(fù)制件。前一種行為歸之為“發(fā)行”應(yīng)當(dāng)沒(méi)有太大問(wèn)題，而將后一種歸為“發(fā)行”則存在著法律上的障礙。作品的發(fā)行行為的特征是，首先需要由發(fā)行方提供復(fù)制件，其次需要接受方配合接受，這樣才能完成發(fā)行行為，發(fā)行行為的重要特征并不僅僅在于前者（是否提供作品的原件或復(fù)制件，使作品具有“獲得可能性”），更重要是在后者（是否完成了作品復(fù)制件的轉(zhuǎn)移，使用人實(shí)際得到作品復(fù)制件）。復(fù)制件交易和移轉(zhuǎn)的過(guò)程才能稱為“發(fā)行”，僅僅在新華書(shū)店的書(shū)架上展示圖書(shū)并不構(gòu)成發(fā)行行為，需要讀者購(gòu)得圖書(shū)才完成“發(fā)行”。在網(wǎng)絡(luò)上“發(fā)行”也是如此，上傳作品至服務(wù)器還不能構(gòu)成發(fā)行，由使用者點(diǎn)擊下載或者直接在計(jì)算機(jī)屏幕上展現(xiàn)并開(kāi)始瀏覽作品才構(gòu)成發(fā)行，而互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)特點(diǎn)使得使用者點(diǎn)擊和瀏覽作品的行為難以控制，因此必須對(duì)上傳作品至服務(wù)器上的行為加以控制，而此種控制則是傳統(tǒng)發(fā)行權(quán)所無(wú)法完成的。只能創(chuàng)設(shè)單獨(dú)的權(quán)利才能滿足這一要求，如我國(guó)所規(guī)定“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”。但此種方法也存在缺陷，極易與傳統(tǒng)發(fā)行權(quán)相混淆，⑨還有許多雖在網(wǎng)上傳播，但并不屬于該權(quán)利所控制的范圍。⑩所以，應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)行權(quán)等權(quán)利進(jìn)行進(jìn)一步深入研究，創(chuàng)設(shè)包括發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)在內(nèi)的、內(nèi)涵與外延更加廣泛的“傳播權(quán)”或“向公眾提供權(quán)”才能更好地解決這個(gè)問(wèn)題。這是未來(lái)發(fā)行權(quán)理論的發(fā)展方向。

發(fā)行權(quán)一次用盡原則的繼續(xù)適用

傳統(tǒng)發(fā)行權(quán)一直定義為有形復(fù)制件的銷售和出租，在當(dāng)時(shí)的技術(shù)條件下，這種規(guī)定是合理的。當(dāng)時(shí)的作品復(fù)制技術(shù)一般都會(huì)將作品牢牢地固定在有形物體之上，有形物體成為作品的直接表現(xiàn)。但是，有形復(fù)制件上的權(quán)利與作品上的權(quán)利分屬不同的法律部門(mén)進(jìn)行調(diào)整，在一些特殊的情況下這兩者會(huì)產(chǎn)生沖突，為了避免法律體系內(nèi)部的混亂，需要有一方作出妥協(xié)，因此后起的著作權(quán)法只能規(guī)定發(fā)行權(quán)一次用盡原則。這也符合人類法律發(fā)展的軌跡。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是“人造”的權(quán)利，而傳統(tǒng)民事權(quán)利是“長(zhǎng)成”的權(quán)利，民事制度和規(guī)則是對(duì)人們?cè)缫炎駨囊?guī)則的記錄，經(jīng)過(guò)了千百年來(lái)社會(huì)發(fā)展的檢驗(yàn)，是更為成熟的制度和規(guī)則。前者的制度讓位于后者的制度應(yīng)當(dāng)是情理之中的。隨著信息技術(shù)的發(fā)展，作品與有形物質(zhì)載體的關(guān)系不再緊密，傳播技術(shù)的發(fā)展也使得人們可以不需占有復(fù)制件也可以按照自己的愿望隨時(shí)隨地使用作品，這均對(duì)傳統(tǒng)發(fā)行權(quán)的理論提出了挑戰(zhàn)。由于不再存在有形物質(zhì)載體的所有權(quán)與作品的發(fā)行權(quán)沖突的問(wèn)題，似乎“發(fā)行權(quán)一次用盡”原則將會(huì)逐漸失去其作用，甚至因此可能會(huì)在著作權(quán)法體系中消失。不論作品“發(fā)行”過(guò)幾次，每次再行銷售或移轉(zhuǎn)權(quán)屬之時(shí)，都必須征得作品著作權(quán)人的同意。似乎知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的制度科學(xué)性、合理性已經(jīng)超越了民事法律對(duì)人類長(zhǎng)期積淀的行為規(guī)則的總結(jié)，法律體系越來(lái)越呈現(xiàn)出其“人為立法”的特性，而不再是對(duì)現(xiàn)實(shí)社會(huì)中行為方式和行為規(guī)則的記錄和表述了。私人占有的物品可以完全按照自己的意愿來(lái)加以處理不僅是一條法律規(guī)則，而且是一項(xiàng)長(zhǎng)期形成的日常習(xí)慣和生活常識(shí)，也成為“私人物品”與“他人物品”之間界限的法律標(biāo)準(zhǔn)。這是數(shù)千年來(lái)形成的固有權(quán)利和習(xí)慣，不可能通過(guò)國(guó)家立法而輕易加以改變。輯訛輥?zhàn)髌返臒o(wú)形復(fù)制件雖然是一種虛擬的物品，與有形的復(fù)制件相比缺乏必要的物質(zhì)表現(xiàn)，但信息技術(shù)的發(fā)展使得人們?cè)缫蚜?xí)慣于“虛擬物品”的交易，并開(kāi)始發(fā)展圍繞這些“虛擬物品”的法律規(guī)則。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，雖然虛擬商品的交易規(guī)則與傳統(tǒng)法律規(guī)則有所區(qū)別，但仍然建立在千百年來(lái)形成的基礎(chǔ)規(guī)則之上。例如，虛擬物品出售或轉(zhuǎn)讓，與有形物品的出售和轉(zhuǎn)讓在交易規(guī)則上并無(wú)太大區(qū)別，遵偱的仍然是長(zhǎng)期以來(lái)形成的合同制度和財(cái)產(chǎn)權(quán)制度。作為作品的無(wú)形復(fù)制件，與其他虛擬物品相比也無(wú)太大區(qū)別，如果在其基本交易制度上單獨(dú)創(chuàng)設(shè)一套制度，必然會(huì)導(dǎo)致更大范圍內(nèi)相關(guān)法律制度的修改。為維護(hù)現(xiàn)有法律制度的穩(wěn)定性，更為了尊重千百年來(lái)形成的交易習(xí)慣，獲得作品無(wú)形復(fù)制件的個(gè)人轉(zhuǎn)售作品的無(wú)形復(fù)制件是應(yīng)當(dāng)允許的，即允許“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的繼續(xù)適用。網(wǎng)絡(luò)時(shí)代繼續(xù)適用“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”的最大障礙是如何監(jiān)控復(fù)制件的傳播和刪除。發(fā)行權(quán)一次用盡原則繼續(xù)適用的條件是，作品復(fù)制件的合法執(zhí)有人在將該復(fù)制件移轉(zhuǎn)給其他人之后在合理的時(shí)間內(nèi)刪除自己的復(fù)制件。在復(fù)制技術(shù)充分發(fā)達(dá)的今天，這一點(diǎn)確實(shí)難以進(jìn)行有效的監(jiān)控，可能需要建立一些相關(guān)的法律制度來(lái)加以保障，相比于修改民事交易的基本制度來(lái)說(shuō)，這些制度的設(shè)計(jì)和創(chuàng)設(shè)可能要簡(jiǎn)單得多。

本文作者：夏揚(yáng)作者單位：北京師范大學(xué)法學(xué)院